Роман К о р і н е ц ь Експерт проекту

1. Робоча група з питань реалізації Компоненту 3 «Розвиток ринкової інфраструктури» Проекту ЄС «Виконання Україною зобов’язань щодо членства в СОТ та реалізації європейської політикидобросусідства в сільському секторі»21 січня 2010 року , Міністерство аграрної політики УкраїниОСНОВНІ МОЖЛИВІ, В РАМКАХ ЧИННОЇ ЗАКОНОДАВЧОЇ БАЗИ, МОДЕЛІ ДЕРЖАВНО-ПРИВАТНОГО ПАРТНЕРСТВА ПРИ БУДІВНИЦТВІ ТА ЕКСПЛУАТАЦІЇ ОПТОВИХ РИНКІВ СІЛЬСЬКОГОСПОДАРСЬКОЇ ПРОДУКЦІЇ РоманК о р і н е ц ь Експерт проекту

2. Правове регулювання ДПП • Господарський кодекс України Глава 2 ОСНОВНІ НАПРЯМИ ТА ФОРМИ УЧАСТІ ДЕРЖАВИ І МІСЦЕВОГО САМОВРЯДУВАННЯ У СФЕРІ ГОСПОДАРЮВАННЯ … Глава 36 ВИКОРИСТАННЯ У ПІДПРИЄМНИЦЬКІЙ ДІЯЛЬНОСТІ ПРАВ ІНШИХ СУБ'ЄКТІВ ГОСПОДАРЮВАННЯ (КОМЕРЦІЙНА КОНЦЕСІЯ) • Проект Закону про загальні засади державно-приватного партнерства 3447-д від 14.04.2009 Прийнято ВРУ як Закон 25 червня 2009 року і, водночас скасовано пізніше - 09.10.2009 • Проект Закону про основні засади взаємодії держави з приватними партнерами реєстр. № 5239 від 16.10.09 р., внесений народними депутатами України Н.Ю.Королевською, Б.В.Колесніковим, М.В.Чечетовим, Ю.М.Воропаєвим, І.М.Акімовою, В.В.Каськівим, К.М.Ляпіною Прийнято в першому читанні (04.11.2009)

3. Поняття ДПП у законопроекті • Державно-приватне партнерство - співробітництво між державою Україна, Автономною Республікою Крим, територіальними громадами (далі - державні партнери) і юридичними особами, крім державних та комунальних підприємств, або фізичними особами-підприємцями (далі - приватні партнери), що здійснюється на основі договору в порядку, встановленому цим Законом, іншими законодавчими актами. До ознак державно-приватного партнерства належить: • забезпечення більш високих техніко-економічних показників ефективності діяльності, ніж у разі здійснення такої діяльності державним партнером без залучення приватного партнера; • довготривалість відносин (від 5 до 50 років); • передача приватному партнеру частини ризиків у процесі здійснення державно-приватного партнерства; • внесення приватним партнером інвестицій в об'єкти партнерства з джерел, не заборонених законодавством.

4. Поняття ДПП у законопроекті До основних принципів здійснення державно-приватного партнерства належить: • рівність перед законом державних та приватних партнерів; • заборона будь-якої дискримінації прав приватних чи державних партнерів; • узгодження інтересів державних та приватних партнерів з метою отримання взаємної вигоди; • незмінність протягом усього строку договору, укладеного в рамках державно-приватного партнерства, форми власності об’єктів, що є у державній або комунальній власності або належать Автономній Республіці Крим, переданих приватному партнеру; • визнання державними та приватними партнерами прав та обов’язків, передбачених законодавством України та визначених умовами договору, укладеного в рамках державно-приватного партнерства; • справедливий розподіл між державним та приватним партнером ризиків, пов'язаних з виконанням договорів, укладених в рамках державно-приватного партнерства; • визначення приватного партнера на конкурсних засадах, крім випадків, встановлених законом.

5. Поняття ДПП у законопроекті • Стаття 4. Сфери застосування державно-приватного партнерства АПК як сфера застосування ДПП відсутній, хоча може бути серед інших напрямків Здійснення державно-приватного партнерства у сферах, визначених частиною першою цієї статті, передбачає виконання однієї або кількох таких функцій: • проектування; • фінансування; • будівництво; • відновлення (реконструкція, модернізація); • експлуатація; • пошук; • обслуговування; • інших функцій, пов'язаних з виконанням договорів, укладених в рамках державно-приватного партнерства.

6. Поняття ДПП у законопроекті У рамках здійснення державно-приватного партнерства відповідно до цього Закону та інших законодавчих актів України можуть укладатися договори про: • концесію; • спільну діяльність; • розподіл продукції; • інші договори. • Істотні умови договорів, що укладаються в рамках здійснення державно-приватного партнерства, мають відповідати вимогам, встановленим законами України. Договори, укладені згідно з частиною першою цієї статті, регулюються законодавством з урахуванням особливостей, передбачених цим Законом, у разі якщо щодо них у передбаченому цим Законом порядку прийнято рішення про здійснення державно-приватного партнерства. Чому просто концесія повинна відрізнятися від концесії за законодавством про ДПП?

7. Поняття ДПП у законопроекті • Стаття 6. Здійснення державних закупівель в рамках державно-приватного партнерства 1. Державні закупівлі в рамках державно-приватного партнерства здійснюються відповідно до законодавства про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти. • Це законодавство є каменем спотикання вже декілька років. • Стаття 7. Об'єкти державно-приватного партнерства 1. Об’єкти державно-приватного партнерства – об'єкти, що є у державній або комунальній власності або належать Автономній Республіці Крим. 2. Об'єктами державно-приватного партнерства можуть бути: існуючі, зокрема, відтворювані (шляхом реконструкції, модернізації, технічного переоснащення) об'єкти, у тому числі ділянки надр; створювані чи придбані об'єкти.

8. Важливе у законопроекті • Стаття 7 • 3. Передача об’єктів, що є у державній або комунальній власності або належать Автономній Республіці Крим приватному партнеру для виконання умов договору, укладеного в рамках державно-приватного партнерства, не зумовлює перехід права власності на ці об’єкти до приватного партнера. • Такі об'єкти підлягають поверненню державному партнеру після припинення дії договору, укладеного в рамках державно-приватного партнерства. • Право власності на об'єкти, що добудовані, перебудовані, реконструйовані в рамках державно-приватного партнерства, належить державному партнеру. • 5. Об'єкти державно-приватного партнерства не можуть бути приватизовані протягом усього строку здійснення державно-приватного партнерства. • Стаття 8. Використання земельних ділянок для здійснення державно-приватного партнерства • 3. Після припинення дії договору, укладеного в рамках державно-приватного партнерства, приватний партнер втрачає право на користування земельною ділянкою.

9. Умови застосування моделей створення ОРСП з використанням механізму ДПП • Економічні умови • Повинен відчуватися недолік державних фінансових ресурсів для формування мережі ОРСП. • Приватний партнер може гарантувати послуги більш високої якості та забезпечити виграш у термінах реалізації проектів зі створення ОРСП. • Приватний партнер здатний реалізувати інноваційний підхід. • Соціально-правові умови • Не повинно бути законодавчих обмежень для залучення сторонньої компанії з досвідом організації подібних проектів. • Залучення сторонніх компаній не повинно викликати протидії у суспільстві, для цього приватний партнер може, наприклад, гарантувати нові робочі місця та економічне зростання в регіоні. 1.3. Критерії побудови моделей створення ОРСП з використанням механізму ДПП

10. За відсутності спеціального законодавства застосовувати механізми ДПП для Створення ОРСП можна в рамках чинного законодавства ОСНОВНІ МОДЕЛІ ДПП ПРИ СТВОРЕННІ ОРСПВ РАМКАХ ЧИННОГО ЗАКОНОДАВСТВА УКРАЇНИ • концесія • спільна діяльність • розподіл продукції • інші договори

11. ОРСП: модель ДПП за договором концесії • Відповідно до Закону України «Про концесії»: концесія - наданняз метою задоволення громадських потребуповноваженим органом виконавчої влади чи органом місцевого самоврядуванняна підставі концесійного договору на платній та строковій основі юридичній або фізичній особі (суб'єкту підприємницької діяльності) права на створення (будівництво) та (або) управління (експлуатацію) об'єкта концесії (строкове платне володіння), за умови взяття суб'єктом підприємницької діяльності (концесіонером) на себе зобов'язань по створенню (будівництву) та (або) управлінню (експлуатації) об'єктом концесії, майнової відповідальності та можливого підприємницького ризику; • У переліку видів діяльності, для здійснення яких такі об’єкти можуть передаватися у концесію відсутня торгівля, в тому числі оптова торгівля. Але… на пленарних засіданнях відповідні місцеві ради можуть прийняти рішення щодо додаткового переліку сфер господарської діяльності, для здійснення діяльності у яких об'єкти права комунальної власності можуть надаватися у концесію. За чинним законодавством для створення ОРСП можуть бути передані у концесію об’єкти права комунальної власності. Для використання об’єктів права державної власності необхідні зміни до законодавства.

12. Концесієдавець – місцева рада (власник майна) Приватна ініціатива щодо передачі об’єкта (нерухоме майно, земельна ділянка) у концесію Передача концесіонером об’єкта права комунальної власності у концесію Пільги Концесіонер Концесійні платежі Інвестиції (проектування, будівництво, управління) Прибутки Створення нового об’єкта на земельній ділянці чи поліпшення існуючого об’єкта відповідно до концесійної угоди Закінчення концесійного договору: передача об’єкта концесієдавцю Приватизація об’єкта концесії

13. СПІЛЬНА ДІЯЛЬНІСТЬ ПРИ СТВОРЕННІ ТА ДІЯЛЬНОСТІ ОРСП • За договором про спільну діяльність сторони (учасники) зобов'язуються спільно діяти без створення юридичної особи для досягнення певної мети, що не суперечить законові. • Спільна діяльність може здійснюватися на основі об'єднання вкладів учасників (просте товариство) або без об'єднання вкладів учасників. • Майно, що є у власності двох або більше осіб (співвласників), належить їм на праві спільної власності (спільне майно). • Майно може належати особам на праві спільної часткової або а праві спільної сумісної власності. • Спільна власність вважається частковою, якщо договором або законом не встановлена спільна сумісна власність на майно. • Власність двох чи більше осіб із визначенням часток кожного з них у праві власності є спільною частковою власністю. • Суб'єктами права спільної часткової власності можуть бути фізичні особи, юридичні особи, держава, територіальні громади. Правові засади Цивільний кодекс України Глави 77 і 26) Господарський кодекс України Закону України «Про режим іноземного інвестування» Закону України «Про інвестиційну діяльність» Закон України "Про оподаткування прибутку підприємств“….

14. Приватні партнери, в тому числі іноземні Державні партнери Спільна діяльність на основі об'єднання вкладів учасників (просте товариство) Спільна діяльність без об'єднання вкладів учасників Договір простого товариства щодо проектування, будівництва, експлуатації ОРСП Договір про спільну діяльність щодо управління, PR-діяльності, формування правового поля,маркетингові послуги … Реєстрація договору про спільну діяльність (ДПІ, Мінекономіки при іноземних інвестиціях) Вклади учасників грошові кошти, інше майно, (в тому числі земельні ділянки), професійні та інші знання, навички та вміння, а також ділова репутація та ділові зв'язки Діяльність простого товариства зі створення ОРСП (від імені простого товариства може виступати уповноважена особа) ОРСП

15. Розподіл продукції • Закон України «Про угоди про розподіл продукції» регулює відносини, що виникають у процесі виконання пошукових робіт, розвідки та видобування корисних копалин, розподілу виробленої продукції, а також її транспортування, обробки, зберігання, переробки, використання, реалізації чи розпорядження нею іншим чином на засадах, визначених угодами про розподіл продукції (корисні копалини загальнодержавного та місцевого значення (мінеральна сировина), що видобуваються (виробляються) під час розробки родовищ корисних копалин). • Угоди про розподіл продукції не можуть розглядатися як форми ДПП для ОРСП

16. Контракт (державне замовлення)на будівництво ОРСП • Закон України «Про державне замовлення для задоволення пріоритетних державних потреб» до пріоритетних державних потреб відносить потреби України в товарах, роботах і послугах, необхідних для розв'язання найважливіших соціально-економічних проблем, підтримання обороноздатності країни та її безпеки, створення і підтримання на належному рівні державних матеріальних резервів, реалізації державних і міждержавних цільових програм, забезпечення функціонування органів державної влади, що утримуються за рахунок Державного бюджету України.

17. Контракт (державне замовлення)на будівництво ОРСП. Варіанти. • Різні компанії приватного сектору проектують та будують ОРСП та передають його державі • Одна компанія приватного сектору проектує та будує ОРСП та передає його державі • Держава (муніципалітет) будує ОРСП та передає його приватному партнеру • Передача ОРСП права державної чи комунальної власності в управління приватному партнеру • Передача управління приватним партнерам державного і комунального майна у розумінні Цивільного кодексу України, є неможливим. Сьогодні мова може йти лише про концесію як форму управління зазначеним майном.

18. ОРСП як акціонерне товариство • Створення господарських організацій на базі об'єктів державної власності здійснюється за умови, що розмір корпоративних прав держави перевищуватиме 50 відсотків їх статутного фонду. (Частина 7 статті 11 Закону України «Про управління об'єктами державної власності»). • Така норма Закону в умовах політичної та економічної нестабільності підвищує ризики участі приватного партнера у моделях ДПП, яка передбачає створення ОРСП на базу об’єктів державної власності будь-якої форми. Тому на найближчий період нема сенсу розглядати такі моделі. • Більш привабливим виглядає створення ОРСП - господарських організацій на базі об’єктів комунальної власності, оскільки на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради (виключно на пленарних засіданнях) може бути вирішено питання: про створення підприємствами комунальної власності спільних підприємств, у тому числі з іноземними інвестиціями (без обмежень для об’єктів державної власності.

19. ОРСП як орендне підприємство або Модель ДПП за договором оренди державного (комунального) майна • Закон України «Про оренду державного та комунального майна» • Закон України «Про оренду» • Закон України «Про оренду землі» • Закон України "Про господарську діяльність у Збройних Силах України • Закон України "Про особливості правового режиму майнового комплексу Національної академії наук України та галузевих академій наук" • Закону України "Про приватизацію державного майна" • Закон України «Про підприємництво»

20. Оренда майна військових частин, УААН • Використання майна військових частин, кількість яких переглядається і які часто мають зручне логістичне розміщення для створення ОРСП в окремих регіонах може бути перспективним. • Це ж стосується й майна академій наук, в тому числі Української академії аграрних наук. • Відносини оренди рухомого та нерухомого майна, об'єктів майнового комплексу Національної академії наук України та галузевих академій наук регулюються цим Законом з урахуванням особливостей, передбачених Законом України "Про особливості правового режиму майнового комплексу Національної академії наук України та галузевих академій наук"

21. Ключові елементи які забезпечать успіх ДПП при створенні ОРСП • Спільні інтереси • Визначення ролей і обов’язків кожної із сторін • Оцінка реальності виконання проектів. • Розробка реального плану і його виконання • Чи готові до цього сторони ДПП?