法理學

1. 法理學 第一講 什麼是法理學？

2. 綱目 壹、法理學的名詞由來 貳、法理學的研究主題 參、法理學的研究觀點 肆、法理學的學習來源 伍、法理學的學習方法 陸、法理學的學習價值

3. 壹、法理學的名詞由來 • 拉丁字源： • Jurisprudentia＝Juris（法律）＋Prudentia（智慧、學問） ＝法律的智慧或學問（the wisdom of law） • 英文法理學（Jurisprudence）有廣義與狹義之分： • 廣義：泛指法學或法律科學（the science of law） • 狹義：指實證法的分析理論（analytical theory of positive law）

4. 德文的名詞由來： • Jurisprudenz與英文的法學或法律科學同義，而德文Rechtphilosophie則是指法哲學（legal philosophy），其意義較接近我們所學習的法理學，也就是英文中通稱的Jurisprudence。 • 中文「法理學」的名詞由來： • 仿造日本大學法律系的課程名稱，而「法理學」一詞的日文譯名，最初是由東京大學法學教授穗積陳重所創，其用意原本是為了與有濃厚形上學意味的「法哲學」一詞相互區別。 參考來源：楊日然，《法理學》，三民，2005年：3-4頁。

5. 法理學（Jurisprudence）、法哲學（Legal Philosophy）、法理論（Legal Theory）三者之間的關係 • 狹義的看法： • 三者有重疊的部分，但也有不同指涉對象，故不可混為一談。 • 廣義的看法： • 三者是互通的稱謂，我個人贊同這樣的看法，因為狹義觀點過度執著於名稱之爭，反而容易造成混淆。

6. 貳、法理學的研究主題 • 一般法律科目的課程內容與教學方法 • 課程內容：專注於特定內容的分析，如憲法、行政法、物權法、債法、刑法、民刑訴訟法。 • 教學方法：學說講解或說文解字式的逐條釋義方法。 • 教學理念：依照不同法律領域來學習，如公法、民法、刑法、訴訟法的部門法學學習理念。 • 法理學的課程內容與教學方法 • 課程內容：問較大的問題，例如刑法學者會問「偷竊在刑法上的定義為何？」，法理學者則會問「為什麼偷竊是犯罪行為，而不誠實的行為（如說謊）卻不是？」

7. 法理學的學習內容： • 從學習法律規定（laws），進展到學習法律本質（the Law） • 法理學的研究主題：普遍意義的法律 • 個別意義的法律（law in the particular sense） • 如憲法、行政法、民刑法、商法等特定的實證法律規定。而以這些個別意義之法律作為研究主題的法律學說，可統稱為法釋義學（legal dogmatics）。 • 普遍意義的法律（law in the general sense） • 指在所有個別意義的法律規定之外，還有一個概括、共同的法律的意義，可以完整地說明所有法律規定所具有的共同法律屬性或特徵，也就是法律的本質（the nature of law），這正是法理學的研究主題。

8. 參、法理學的研究觀點 • 描述的觀點（descriptive perspective) • 視法律為可被客觀描述說明的對象。 • 運用概念分析與經驗觀察方法來描述法律的本質。 • 對法律的客觀描述 ≠ 對法律的主觀道德評價。 • 法實證主義（legal positivism）是典型的描述性法理學理論。 • 評價的觀點（evaluative perspective） • 視法律為具有其內在客觀目的或價值的主體。 • 法律的本質＝法律的客觀道德價值 • 自然法理論（natural law theory）是典型的評價性法理學理論。

9. 批判的觀點（critical perspective） • 認為法律是反應某種階級壓迫（ideology）、主流文化或意識型態，或者性別偏見的產物。 • 無論描述性或評價性法理論，都自詡其理論是一「客觀的」（objective）法理論，而批判性法理論則對此嚴加批評，並主張法理論都是「主觀的」（subjective）論述。 • 代表性的批判法理論如：馬克斯主義法學（Marxist legal theory）、批判法學（critical legal studies）、以及女性主義法理學（feminist jurisprudence）。

10. 肆、法理學的學習來源 • 早期的學習來源：一般的文學、哲學、倫理學、政治理論、甚至是神學著作，例如： • 希臘史詩如荷馬的《奧迪賽》(Odyssey），以及希臘悲劇如索福克里斯的《安蒂岡尼》（Antigone） • 柏拉圖的《理想國》（The Republic） • 亞里斯多德的《尼哥馬各倫理學》（Nicomachean Ethics）與《政治學》（Politics） • 奧古斯丁的《上帝之城》（The City of God） • 阿奎那斯的《神學大全》（Summa Theologiae） • 莎士比亞的《威尼斯商人》（The Merchant of Venice） • 霍布斯的《利維坦》（The Leviathan） • 洛克的《政府論次講》（Second Treatise of Government） • 孟德斯鳩的《論法的精神》（The Spirit of Law）

11. 現代的學習來源：法理學者的著作，因此更適合法律人用自己的語言及思考方式來學習，例如：現代的學習來源：法理學者的著作，因此更適合法律人用自己的語言及思考方式來學習，例如： • 英國分析法學家奧斯丁（John Austin）在1832年出版的《法理學的確定範圍》（The Province of Jurisprudence Determined）一書，可說是現代最早的一本屬於法理學的專門著作。 • 二十世紀英國法理學者哈特（H.L.A. Hart）的《法律的概念》（The Concept of Law） • 奧地利法學家凱爾森（Hans Kelsen）的《純粹法學》（Pure Theory of Law） • 美國法理學者富勒（Lon Fuller）的《法律的道德性》（The Morality of Law） • 美國法理學者德沃金（Ronald Dworkin）的《法律帝國》（Law’s Empire） • 共同的學習來源： • 源自法律以外的靈感所產生的最終信念。

12. 伍、法理學的學習方法 • 法律系學生學習法理學的困境： • 由於長期研讀法律文本，故習於嚴謹的概念（hard concept），惟法理學相當依賴所謂柔性的概念（soft concept），這也是其他學科，例如哲學、政治學、或社會學的一項特徵，所以學生們不但需要時間來習慣法理論中諸多的柔性概念，更需要時間來適應法理學中所涉及的其他學科的相關知識。

13. 學習上的建議： • 抱持批判理性的態度：必須瞭解自己可能有的任何特定文化上的偏見，且用理性的批判方式來討論所有可能的觀點。 • 重視學習過程：秉持「過程即結果」的想法，在學習法理論的過程中，藉由體會那些彼此爭論的優點和缺點，逐漸深入地認識這些理論。 • 培養宏觀的視野：Nigel Simmonds：「最初的目標是要讓學生感到惶恐，讓他看看他認為理所當然的假設是有問題的，且讓他困惑於這些難以解決的問題，並引領他陷入智慧的驚人洪流。而終局的目標，則必須要讓學生知道，不論他最後對法律採取哪種概念，那個概念也不會是給定事實的直接明確的反映，而只不過是複雜深奧的哲學中的一部份。」（《法理論的基礎》，9-10頁）

14. 陸、法理學的學習價值 • 法理學與法律實務 • Holland：「法律科學是需要用聰明的方式去學習，而法律事實只需要去記誦就夠了。」 • Holmes：「法理學…..即包括最廣闊的規則和重要的基本觀念。」….「偉大的律師的特徵之一，就是他瞭解如何是用最廣闊的規則。」

15. 法理學與法律思維 • 學習法理學，可以帶你超越法律規定的層次，而進入學習法律本質的層次。 • 法理論知識的價值，在於它提供了法律整體性、原則性的概觀，讓法律人可以將許多單獨陳述的法律學說與法理學互相連結，也可以讓兩者彼此用對方的角度加以評估。 • 法理學與對法律的批判 • 現存的法律學說、機構、和實務所根據的理論是不清楚的。 • 法律是權力的語言與媒介。 • 法理學是將法律人的偏見予以理論化。