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Prácticas Prohibidas en laLey de Represión de Conductas Anticompetitivas (LRCA) Abuso de Posiciónde Dominio Colusiones Horizontales Colusiones Verticales ¿Controlde fusiones?
Abuso de Posición deDominio • “Cuando la empresa dominante en el mercadorelevanteutilizasupodereconómico de manera indebida para restringirla competencia obteniendobeneficios y perjudicandoa loscompetidores” En el mercadorelevante: Mercadoproducto Mercadogeográfico ¿Dominante?
Aspectos que influyen para la determinación de la posición de dominio en el mercadorelevante: • “Un agente económico goza de posición de dominio en un mercado relevante cuando tiene la posibilidad de restringir, afecta o distorsionar en forma sustancial las condiciones de la oferta o demandaendichomercado(concepcióndinámica), sin que sus competidores puedan contrarrestar dicha posibilidad, debido a factores talescomo: Participaciónsignificativa en elmercado. Las características de la oferta y lademanda. El desarrollo tecnológico o serviciosinvolucrados. El acceso de competidores a fuentes definanciamiento, suministro o redes de distribución. La existencia de barreras a la entrada de tipo legal o económico. La existencia de proveedores, clientes o competidores y el poder de negociación de estos.
COLUSIONES VERTICALES • “Se entiende por prácticas colusorias verticales los acuerdos, decisiones, recomendacioneso prácticasconcertadasrealizadosporagenteseconómicosqueoperanen planos distintos de la cadena de producción, distribuciónocomercialización, que tengan por objeto o efecto restringir, impediro falsear lalibrecompetencia.” “…se requiere posición de dominio de al menos una de laspartes…” CompetidorA CompetidorB Distribuidor1 Distribuidor2 Distribuidor3
Práctica de abuso de posición de dominio: Unilateral • Conducta colusoria vertical u horizontal: Concertación devoluntadesMultilateral
Claseso modalidades de Abuso de Posición de Dominioy prácticascolusoriasilegales: • Negativainjustificada • Discriminación • Ventasatadas • Obstaculizar el ingreso a unaasociación • Establecer exclusividadesinjustificadas • Abusar de accioneslegales • Incitar a terceros a no proveer bienes o prestarservicios • Fijación deprecios • Limitación deproducción • Reparto demercado • Concertación decalidad • Concertar ofertas a licitacionespúblicas ¿Qué hacer?
El abuso de posición de dominio y la evaluación de los acuerdos colusorios verticales requieren un análisis por parte del INDECOPI, sujeto a la regla de la razón (Prohibiciónrelativa) • A continuación tenemos algunas justificaciones que autorizarían a una empresa dominante a realizar las conductasdescritas • El cliente no pagaoportunamente • Agotamientodestock • Impedimentolegal • Descuentos por compras porvolúmenes • •Defensa de derechos o incumplimiento de normas • Recibir mejores condiciones decontratación • Vender bienes atados con descuento sin coacción • Etc. NO CONSTITUIRÍA • N.Injustificada • Discriminación • Venta Atada • Abuso de Procedimientos Legales • Boicot Justificaciones razonables
¿Qué es lo que no se debe hacer para incurrir en un abuso de posición dominante o colusión verticalilícita? • Dejar sin atenderpedidos de compra o dilatarlos sin razón comercialválida • Responder señalando que existen otros compromisos contractualescontercerosqueimpidenlaventa • Vender en condiciones más beneficiosas a alguna • empresavinculadaono,respectodeotrassinuna justificación económicamenteválida • Mantener en los contratos cláusulas de exclusividad sin unaevaluacióndejustificacióncomercialyefectos, • previamente • De preferencia, no fijar precios dereventa • Iniciaraccioneslegalesparaimpedirlaentradade competidores. • Obligar, recomendar o incitara las empresas“aguasabajo”anocontratarconempresascompetidoras
COLUSIONESHORIZONTALES • “Se entiendeporprácticascolusoriashorizontaleslosacuerdos, decisiones, recomendacionesoprácticasconcertadasrealizadasporagenteseconómicoscompetidoresentre sí que tengan por objeto o efecto restringir,impediro falsear la librecompetencia” CompetidorA CompetidorB Distribuidor1 Distribuidor3 Distribuidor2
Colusioneshorizontales: • Conductas “hardcore” del derecho de lacompetencia • Ilegalidad perse en los casos más graves (Prohibiciónabsoluta) • Constituyen prohibiciones absolutas los acuerdos horizontales inter marca que no sean complementarios o accesorios a otros acuerdos lícitos, que tengan por objeto: • Fijar precios uotras condiciones comerciales o de servicio; • Limitarlaproducciónolasventas,enparticularpormediodecuotas; • Elrepartodeclientes,proveedoresozonasgeográficas;o, • Establecer posturas o abstenciones en licitaciones, concursos u otra forma de contratación o adquisición pública prevista en la legislación pertinente, así como en subastas públicas yremates
Colusioneshorizontales: • INDECOPI inicia investigación partiendo de denuncias de terceros, indicios en determinadas condiciones de mercado y/o por que un participante del acuerdo “rompió” el mismo (delaciónanticipada) • Facultades de INDECOPI parainvestigar: • Visita Inspectiva sin previa notificación, búsqueda y aprehensión de documentos, cateo de oficinas, decomiso o incautación de computadoras, obtención de copias de información en formato electrónico,etc.
Colusioneshorizontales: • Formas de detectar laconducta: i. Prueba directa de la existencia de co e municación entr competidores: carta, fax, e-mails, anotaciones, conversaciones telefónicas, declaraciones, documentos de cualquier naturaleza ii. Pruebaindirecta de la existencia de comunicación entre competidores: comportamiento paralelo + cambio de informaciones entre competidores + ausencia de explicación plausible para talcomportamiento
Colusioneshorizontales: • Exoneración de la sanción • Cualquierpersona podrá solicitar a la Secretaría Técnica que se le exonere de sanción a cambio de aportar pruebas que ayuden a identificar y acreditar la existencia de una práctica ilegal • El compromiso de exoneración de sanción contendrá la obligación de guardar reserva sobre el origen de las pruebasaportadas • La suscripción del compromiso y elcumplimiento • de lo acordado por parte del interesado, loexonera • de sanción respecto de la conducta llevada acabo, • no pudiendo seguirse o iniciarseprocedimiento • administrativo o proceso judicial por los mismoshechos.
• Para la Autoridad no ConstituyeExcusa: • “acordamos un preciojusto” • “nosotros no perjudicamos anadie” • “estábamos protegiendo a laindustria” • “si no hiciésemos eso,quebraríamos” • “el acuerdo no afectó los precios” • “llegamos a conversar, pero en la práctica nadie cumplió lo acordado” • “yo necesitaba aumentar mi bono de fin deaño”
Qué no hacer para incurrir en una concertaciónhorizontal • Intercambio de Información técnica o especializada que puedacondicionar la ofertafutura, a través de medios masivos oprivados • Si bien la existencia de gremios y/o asociaciones de empresarios de un mismo rubro facilita el intercambio de información, esta información debe sergeneral, agregada, consolidada y de fuentespúblicas • Reunirse sospechosamente con colaboradores de empresascompetidoras • Contratar concertadamente a una empresa de estudio de mercado asumiendo los resultados como vinculantes paratodos • En caso de ser allanado por el INDECOPI, ocultar o destruirinformación • No converse informalmente con las autoridades u opine sobre cualquier asunto. Consulte con el Departamento Jurídico sobre la necesidad de responder a cualquiercuestión
Qué hacer…I • Oponerse expresamente a los acuerdos al interior de los gremios y/o asociaciones que considere puedan violar las leyes de competencia y dejar constancia de laoposición • Comunicar a los superiores jerárquico sobre el tenor de las reuniones con competidores • No anunciar en público de manera sistemática el incremento de precios o la restricción de laproducción • En caso encontrarse con miembros de otras empresas competidoras en reuniones privadas no abordar temas que puedan condicionar la ofertafutura
Qué hacer…II • En caso de ser allanado por el INDECOPI, avise al departamentojurídico • Analice el tenor del mandato de búsqueda y aprehensión, verifique la identidad de las autoridadespresentes • Permita que las autoridades tengan acceso inmediato a las instalaciones de la empresa dentro de los limites del mandato y con asistencia de la asesoría legal de lacompañía • Observe: tome nota de todas las cuestiones presentadas por lasautoridades. • Solicite una lista de los documentos y bienes recolectados por las autoridades y, si es posible, consiga copias yback-ups
Síntomas de una concertación deprecios: • Alza en el precio de un bien o servicio por parte de todas o gran parte de las empresas en sectordeterminado • Todas las empresas exigen las mismas condiciones para determinados servicios • Existencia de gremios oasociaciones • Recomendaciones para fijar precios por parte de dirigentes de gremios o asociaciones en medios masivosdecomunicación. • Se puede recurrir a INDECOPI. No sólo a través de una denuncia, si no de una solicitud a la Secretaría Técnica para queinvestigue
