DRIN, DRIN: “MALEDETTO STATUTO”

1. DRIN, DRIN: “MALEDETTO STATUTO” ASPETTI CRITICI DELLO STATUTO DI SRL NEL CASO DI RECESSO O SUCCESSIONE DEL SOCIO NOTAIO EMANUELE DE MICHELI

2. indice Ipotesi di exit: 1) La cessione della quota e: • Diritto di prelazione • Clausola di gradimento 2) Il recesso 3) La morte del socio

3. Ipotesi di exit: la CESSIONE QUOTA DIFFERENZE tra CESSIONE QUOTA RECESSO

4. Ipotesi di exit: la CESSIONE QUOTA DIFFERENZE CESSIONE QUOTA RECESSO

5. Ipotesi di exit: la CESSIONE QUOTA DIFFERENZE CESSIONE QUOTA RECESSO

6. Ipotesi di exit: la CESSIONE QUOTA DIFFERENZE CESSIONE QUOTA RECESSO

7. La PRELAZIONE DEFINIZIONE - Diritto di essere preferiti a parità di condizioni nel caso di trasferimento della partecipazione a terzi

8. La PRELAZIONE • “trasferimento”: a) Natura dell’atto E’ molto importante specificare nella clausola se sono compresi tutti i tipi di trasferimento (oneroso e gratuito), in particolari nei casi in cui si potrebbero porre i maggiori dubbi interpretativi: permuta, conferimento, atti gratuiti

9. La PRELAZIONE • “trasferimento”: b) Diritto trasferito E’ molto importante specificare nella clausola se sono compresi i trasferimenti di qualsiasi diritto relativo alla quota, in particolari nei casi in cui si potrebbero porre i maggiori dubbi interpretativi: usufrutto, nuda proprietà, pegno

10. La PRELAZIONE • “trasferimento”: clausola In caso di trasferimento delle partecipazioni sociali, per atto tra vivi, spetta agli altri soci il diritto di prelazione a parità di condizioni, precisandosi che per "trasferimento" si intende qualsiasi negozio, a titolo oneroso o gratuito, avente ad oggetto o la piena proprietà o la nuda proprietà o l’usufrutto di dette partecipazioni o diritti in forza del quale si consegua, in via diretta o indiretta, il risultato del mutamento di titolarità di dette partecipazioni o diritti.

11. La PRELAZIONE • “a terzi” • Possibilità di escludere la prelazione per una cerchia di soggetti (coniuge, parenti in linea retta o collaterale) • Opportunità di escludere la prelazione in caso di: - cessione fra soci (in alternativa meglio chiarirne la portata) - intestazione e re-intestazione fiduciaria

12. La PRELAZIONE • “a terzi”: clausola • Il diritto di prelazione è escluso nei trasferimenti che avvengano a favore di altri soci e (eventuale) a favore del coniuge e dei parenti in linea retta del cedente • L'intestazione a società fiduciaria o la reintestazione, da parte della stessa, agli effettivi proprietari (previa esibizione del mandato fiduciario) non è soggetta a quanto disposto nel presente articolo.

13. La PRELAZIONE - “parità di condizioni”: 2 tipi di prelazione PROPRIA IMPROPRIA

14. La PRELAZIONE Una soluzione intermedia: la CLAUSOLA DI RISERVA 2 vantaggi: • Tutelare la libera contrattazione • Garantire comunque gli altri soci

15. La PRELAZIONE CLAUSOLA DI RISERVA: Qualora il corrispettivo proposto dal proponente sia ritenuto eccessivo, ciascun socio può richiedere la nomina di un arbitratore al Presidente del Tribunale nella cui circoscrizione la società ha la propria sede legale, dando di ciò notizia all’organo amministrativo entro il termine di 20 - venti - giorni dal ricevimento della notizia della proposta di alienazione, il quale a sua volta ne fa tempestiva comunicazione al proponente e agli altri soci.

16. La PRELAZIONE: CLAUSOLA DI RISERVA L'arbitratore è nominato per determinare il corrispettivo monetario della partecipazione o dei diritti che sono oggetto del proposto negozio traslativo e deve giudicare con “equo apprezzamento”, entro trenta giorni dal giorno del ricevimento dell’incarico; tale corrispettivo monetario deve essere determinato con riferimento al valore effettivo della partecipazione o dei diritti oggetto di trasferimento alla data del ricevimento della proposta di alienazione da parte dell’organo amministrativo.

17. La PRELAZIONE: CLAUSOLA DI RISERVA La decisione dell'arbitratore circa l’ammontare del corrispettivo di quanto è oggetto del proposto negozio traslativo deve essere notificata all’organo amministrativo, il quale ne fa tempestiva comunicazione al proponente, precisandosi che:

18. La PRELAZIONE: CLAUSOLA DI RISERVA a) ove il corrispettivo proposto dal proponente sia maggiore del valore stabilito dall'arbitratore, la proposta si intende fatta per il corrispettivo pari al valore stabilito dall'arbitratore, fatta salva la facoltà di revoca di cui infra; b) ove il corrispettivo proposto dal proponente sia minore del valore stabilito dall'arbitratore, la proposta si intende fatta per il corrispettivo proposto dal proponente.

19. La PRELAZIONE: CLAUSOLA DI RISERVA Il proponente, ricevuta la comunicazione della decisione dell'arbitratore, può revocare la propria proposta nel caso in cui l’arbitratore abbia stabilito un corrispettivo inferiore a quello proposto dal proponente stesso. Nel caso in cui intenda revocare tale proposta, egli deve darne comunicazione all’organo amministrativo della società entro il termine di 15 (quindici) giorni dal giorno di ricevimento della anzidetta comunicazione, a pena di decadenza dalla facoltà di revoca.

20. La PRELAZIONE: CLAUSOLA DI RISERVA Ove si tratti di trasferimento per atto tra vivi a titolo gratuito o a titolo oneroso con corrispettivo infungibile, agli altri soci spetta il diritto di prelazione, disciplinato con le medesime modalità descritte nei commi che precedono, ove applicabili; in tal caso, il prelazionante deve corrispondere all'avente causa a titolo gratuito o al cedente a titolo oneroso una somma in valuta legale di valore nominale pari al valore effettivo della partecipazione o dei diritti per i quali è stato esercitato il diritto di prelazione.

21. La PRELAZIONE: CLAUSOLA DI RISERVA Tale valore effettivo è da determinarsi mediante lo svolgimento di un procedimento di arbitraggio disciplinato nei medesimi termini di cui sopra, al fine di stabilire il valore effettivo della partecipazione o dei diritti per i quali è stato esercitato il diritto di prelazione.

22. La PRELAZIONE: CLAUSOLA DI RISERVA Le spese dell'arbitraggio sono a carico per metà del socio proponente e per metà a carico di coloro che esercitano la prelazione o, in mancanza di esercizio della prelazione, di coloro che hanno richiesto l’arbitraggio; qualora tuttavia dall’ arbitraggio emerga che il valore della partecipazione o dei diritti oggetto di stima sia inferiore di oltre il 30 per cento al corrispettivo richiesto dal proponente, l’intero costo dell’ arbitraggio grava sul proponente anche se egli abbia effettuato la revoca della sua proposta.

23. La PRELAZIONE - modalità di esercizio È molto importante nella clausola specificare tutti i dettagli per la denuntiatio e per le altre operazioni attinenti

24. La PRELAZIONE: modalità di esercizio CLAUSOLA: Il socio che intende effettuare il trasferimento mediante atto tra vivi a titolo oneroso e con corrispettivo fungibile, deve prima farne offerta alle stesse condizioni agli altri soci tramite l’organo amministrativo, al quale deve comunicare l’entità di quanto è oggetto di trasferimento, il prezzo richiesto, i dati identificativi del potenziale acquirente e tutti i termini e le condizioni di stipula dell’atto traslativo.

25. La PRELAZIONE: modalità di esercizio CLAUSOLA: Entro il termine di 15 (quindici) giorni dalla data di ricevimento della predetta comunicazione, l’organo amministrativo deve dare notizia della proposta di alienazione a tutti i soci, assegnando agli stessi un termine di 20 (venti) giorni dal ricevimento della comunicazione, per l’esercizio del diritto di prelazione.

26. La PRELAZIONE: modalità di esercizio CLAUSOLA: Entro questo ultimo termine, i soci, a pena di decadenza, devono comunicare al proponente e all’organo amministrativo la propria volontà di esercitare la prelazione, a meno che non si intenda attivare la procedura di arbitraggio; il ricevimento di tale comunicazione da parte dell’organo amministrativo costituisce il momento di perfezionamento del negozio traslativo.

27. La PRELAZIONE: modalità di esercizio CLAUSOLA: Se sussiste concorso tra più richiedenti, ciascuno di essi effettua l’ acquisto in misura proporzionale alla partecipazione al capitale sociale già di propria titolarità e quindi in capo a chi esercita la prelazione si accresce il diritto di prelazione che altri soci non esercitino.

28. La CLAUSOLA DI GRADIMENTO e altre limitazioni alla cessione della quota

29. DISCIPLINA Art. 2469.Trasferimento delle partecipazioni. Le partecipazioni sono liberamente trasferibili per atto tra vivi e per successione a causa di morte, salvo contraria disposizione dell'atto costitutivo.

30. La CLAUSOLA DI GRADIMENTO Art. 2469 co. 2 Qualora l'atto costitutivo preveda l'intrasferibilità delle partecipazioni o ne subordini il trasferimento al gradimento di organi sociali, di soci o di terzi senza prevederne condizioni e limiti, o ponga condizioni o limiti che nel caso concreto impediscono il trasferimento a causa di morte, il socio o i suoi eredi possono esercitare il diritto di recesso ai sensi dell'articolo 2473. In tali casi l'atto costitutivo può stabilire un termine, non superiore a due anni dalla costituzione della società o dalla sottoscrizione della partecipazione, prima del quale il recesso non può essere esercitato.

31. La CLAUSOLA DI GRADIMENTO TIPOLOGIA • Divieto di alienazione • Clausola di gradimento

32. La CLAUSOLA DI GRADIMENTO DIVIETO DI ALIENAZIONE ASSOLUTO

33. La CLAUSOLA DI GRADIMENTO DIVIETO DI ALIENAZIONE RELATIVO:

34. La CLAUSOLA DI GRADIMENTO DIVIETO DI ALIENAZIONE RELATIVO:

35. La CLAUSOLA DI GRADIMENTO DIVIETO DI ALIENAZIONE RELATIVO:

36. La CLAUSOLA DI GRADIMENTO Tipologia di clausole di gradimento: • Gradimento “mero” • Gradimento “non mero”

37. La CLAUSOLA DI GRADIMENTO GRADIMENTO NON MERO MERO

38. La CLAUSOLA DI GRADIMENTO Clausole NON MERO MERO

39. Il RECESSO del socio Art. 2473 cod. civ. • I soggetti legittimati e le ipotesi di recesso “statutarie” e le ipotesi inderogabili • Termini e modalità di esercizio • La determinazione del valore e le modalità di liquidazione

40. Il RECESSO del socio Art. 2473 cod. civ. : IPOTESI “STATUTARIE” DI RECESSO: L'atto costitutivo determina quando il socio può recedere dalla società e le relative modalità.

41. Il RECESSO del socio Art. 2473 cod. civ. : IPOTESI “INDEROGABILI” DI RECESSO: In ogni caso il diritto di recesso compete ai soci che non hanno consentito: 1) al cambiamento dell'oggetto(sostituzione, ampliamento e riduzione) 2) del tipo di società (trasformazione) 3) alla sua fusione o scissione, 4) alla revoca dello stato di liquidazione 5) al trasferimento della sede all'estero

42. Il RECESSO del socio Art. 2473 cod. civ. : IPOTESI “INDEROGABILI” DI RECESSO: … 6) alla eliminazione di una o più cause di recesso previste dall'atto costitutivo 7) al compimento di operazioni che comportano una sostanziale modificazione dell'oggetto della società determinato nell'atto costitutivo o una rilevante modificazione dei diritti attribuiti ai soci

43. Il RECESSO del socio “soci che non hanno consentito” Sono quelli che in assemblea: • non sono intervenuti • hanno votato contro • si sono astenuti (preferibile precisare nello statuto)

44. Il RECESSO del socio Art. 2473 cod. civ. : IPOTESI “INDEROGABILI” DI RECESSO: Nel caso di società contratta a tempo indeterminato il diritto di recesso compete al socio in ogni momento e può essere esercitato con un preavviso di almeno centottanta giorni; l'atto costitutivo può prevedere un periodo di preavviso di durata maggiore purché non superiore ad un anno. ATTENZIONE a DURATE di società TROPPO LUNGHE (Cassazione civile , sez. I, sentenza 22.04.2013 n° 9662)

45. Il RECESSO del socio ipotesi “statutarie”

46. Il RECESSO del socio clausole

47. Il RECESSO del socio L’art. 2473 non detta le modalità per l’esercizio del diritto di recesso. Importanza della clausola statutaria che definisca: • Forma • Termini • Contenuto della dichiarazione di recesso. In mancanza pare preferibile l’applicazione analogica delle norme per le s.p.a. (2437 bis)

48. Il RECESSO del socio Liquidazione della quota al socio recedente: Art. 2473 I soci che recedono dalla società hanno diritto di ottenere il rimborso della propria partecipazione in proporzione del patrimonio sociale. Esso a tal fine è determinato tenendo conto del suo valore di mercato al momento della dichiarazione di recesso; in caso di disaccordo la determinazione è compiuta tramite relazione giurata di un esperto nominato dal tribunale, che provvede anche sulle spese, su istanza della parte più diligente.

49. Il RECESSO del socio Liquidazione della quota al socio recedente: Art. 2473 Possibilità/opportunità di una clausola con disciplina pattizia della determinazione del valore: Il valore effettivo è così determinato: valore aziendale = patrimonio netto più due volte l’utile dell’esercizio, al netto delle imposte, incrementato degli emolumenti distribuiti agli amministratori, così come risultante dall’ultimo bilancio approvato dall’assemblea.

50. La MORTE del socio Art. 2469. Trasferimento delle partecipazioni. Le partecipazioni sono liberamente trasferibili per atto tra vivi e per successione a causa di morte, salvo contraria disposizione dell'atto costitutivo.