Возмещаете НДС? ЕСПЧ Вам в помощь

1. Возмещаете НДС?ЕСПЧ Вам в помощь Константин Сасов, ведущий юрист, к. ю. н. 14.04.2011 Москва

2. Часть первая «Криминальная Россия»Каждая вторая организация преступна «По данным ФНС, в России около 4,5 млн. юрлиц, более половины из них по формальным признакам - однодневки» // Ведомости 16.03.2011, 45 (2811). Справка: «фирмы-однодневки» (они же: «помойки», «технические фирмы», «серые поставщики» и т.д.) – юридические лица, как правило, исполняющие свои гражданско-правовые обязанности по сделке, но не исполняющие (нарушающие) публично-правовых обязанностей по закону (уклоняются от уплаты налогов, используются для обналичивания денежных средств, передачи взяток, присвоения и растраты вверенного имущества, неосновательного возмещения налогов из бюджета, контрабанды, недостоверного декларирования товаров). С целью избежания ответственности «однодневки» регистрируются по подложным документам на «фиктивных руководителей»

3. Опасность «фирм-однодневок» для контрагентов: отказ в праве на налоговые вычеты 70% (в 2009 г.) решений в пользу налоговых органов. Методика налоговой проверки – сверки: 1) Сличение списка поставщиков налогоплательщика со списком «фирм-однодневок» (ведется ФНС РФ); 2) Опрос фиктивного директора «однодневки»; 3) Получение информации об «однодневке»: • у налоговой инспекции по месту нахождения; • У банка; • у нотариуса. 77 % (5353 из 6880) от всех судебных споров за 2009-2010 г.г.составили споры об обоснованности налоговых вычетов НДС иналога на прибыль по сделкам с «фирмами – однодневками» 3 ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ

4. Как уберечься от опасной связи? Спроси государство! Какой ответ (в лучшем случае / в худшем случае) стоит ждать, если спросить о будущем контрагенте у: Регистратора (налоговый орган): - Выписка и ЕГРЮЛ (за плату): - Ф.И.О. учредителя, руководителя; - дата госрегистрации ю/л; - дата постановки на налог. учет; - наличие выданных лицензий. Нотариуса: - не обязан (не вправе) давать информацию третьим лицам. Администратора (н/о по месту н/у): - ст. 104 НК РФ (см. выше); Органа внутренних дел: - в преступлениях замечен не был (см. выше); ФНС РФ: - на офиц.сайте компрометирующей информации нет: - директор не дисквалифицирован; - не в состоянии ликвидации (реорганизации); 4 ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ

5. Кто подтвердит неосторожность налогоплательщика? Оно же. Отказ в праве на вычет НДС мотивирован недостоверностью документов (счет-фактура), которые подписало неустановленное (неполномочное) лицо. Доказательства: Регистратор (нал.орган): у контрагента признаки «фирмы-однодневки»: - «массовый учредитель»; - «массовый заявитель»; - «массовый руководитель»; - место «массовой регистрации». Нотариус: - печать/подпись не мои, в книге регистрации записи нет. Администратор (н/о по месту н/у): - опрошенный свидетель связь с ю/л отрицает; руководитель в розыске, по юр. адресу фирма не находится, налоги в бюджет минимальны; - отчетность не сдается; Органа внутренних дел: - почерковедческая экспертиза: подписи на документах поддельны; - паспорт числится в утерянных. ФНС РФ: контрагент числится в базе «однодневок» (ДСП). 5 ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ

6. Позитивные общеправовые подходы высших судов Если документы контрагента подписаны неустановленным лицом В Постановлении Президиума ВАС РФ от 9 марта 2010 г. №15574/09 суд пришел к выводу о недопустимости отказа компании в вычетах по налогу на прибыль, если её расходы носили реальный характер по реальным хозяйственным операциям, имеющим деловую цель и экономическую обоснованность, а налоговый орган не доказал осведомленности налогоплательщика о значимых фактах деятельности своего контрагента, имеющих значение при налогообложении. Постановление Президиума ВАС РФ №18162/09 от 20 апреля 2010 г. по ОАО «Муромский стрелочный завод»: отказ в праве на налоговый вычет необоснован, если: • не опровергнута реальность хозяйственной операции и её оплаты; • не доказано, что плательщик знал или должен был знать о дефектности документов контрагента». Решение ЕСПЧ от 22 января 2009 г. № 3991/03 по делу «Булвес против Болгарии»: • отказ в вычете НДС неправомерен при условии, что налогоплательщик не знал и не мог знать об ошибках контрагента.

7. Негативные судебные подходы Постановление Президиума ВАС РФ от 25 мая 2010 г. № 15658/09 по ОАО «Коксохиммонтаж-Тагил»: в применении налогового вычета по НДС, а также в признании понесенных расходов может быть отказано при условии, если инспекция докажет, что Общество действовало без должной осмотрительности и знало или должно было знать об указании контрагентом недостоверных сведений или о подложности документов, или о том, что контрагентом по договору является лицо, не осуществляющее реальной деятельности и не декларирующее свои налоговые обязанности. «Несостоятельной является и ссылка в кассационной жалобе общества на позицию Европейского суда по правам человека, изложенную в постановлении от 22.01.2009 по делу «"Булвес" АД против Болгарии», поскольку названная позиция касается толкования законодательства конкретного государства - Республики Болгария, и не может применяться к правоотношениям, имеющим место в сфере действия налогового законодательства Российской Федерации» Постановление ФАС Восточно-сибирского округа от 4 октября 2010 г. по делу № А33-1300/2010

8. Часть вторая «Европа нам поможет» Нужен ли российским судам ЕСПЧ? • Конституционный Суд РФ ссылается на решения ЕСПЧ: • Постановление Конституционного Суда РФ от 17.01.2008 N 1-П; • Постановление Конституционного Суда РФ от 17.03.2009 N 5-П. • ВАС РФ ссылается на решения ЕСПЧ: • Определение ВАС РФ от 06.12.2006 N 11484/06 по делу N А56-1786/2005; • Определение ВАС РФ от 14.10.2008 N 4588/08 по делу N А33-12967/2007; • Постановление Президиума ВАС РФ от 05.10.2010 N 6563/10 по делу N А07-23889/2009; • Определение ВАС РФ от 02.11.2010 N ВАС-13919/10 по делу N А29-8359/2009. ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ

9. Почему решения ЕСПЧ обязательны для российских судов? Согласно статье 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы (часть 4). Федеральным законом от 30.03.1998 № 54-ФЗ Россия присоединилась к Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 04.11.1950 (далее – Конвенция) и протоколам к ней (включая протоколы от 20.03.1952 № 1 и № 7). Согласно абзацу 7 статьи 1 данного Закона Россия признала ipso facto и без специального соглашения обязательную юрисдикцию ЕСПЧ по толкованию и применению Конвенции и протоколов к ней в случае предполагаемых нарушений Россией положений перечисленных международных актов. «Таким образом, как и Конвенция о защите прав человека и основных свобод, решения Европейского Суда по правам человека - в той части, в какой ими, исходя из общепризнанных принципов и норм международного права, дается толкование содержания закрепленных в Конвенции прав и свобод… - являются составной частью российской правовой системы, а потому должны учитываться федеральным законодателем при регулировании общественных отношений и правоприменительными органами при применении соответствующих норм права» (Постановление Конституционного Суда РФ от 05.02.2007 N 2-П). ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ

10. Применимость решений ЕСПЧ для разрешения налоговых споров в России В одном из «русских» дел ЕСПЧ заключил следующее. С точки зрения соблюдения требований Конвенции о защите прав человека и основных свобод от 04.11.1950 г. в целях обеспечения уплаты налогов и иных обязательных платежей государство вправе принимать такие фискальные законы, какие оно сочтет желательными (абз. 2 ст. 1 Протокола № 1), при условии, что предпринимаемые им в этой сфере меры не переходят в область произвольной конфискации. (См. п. 2 раздела «The Law» Решения Европейского Суда по правам человека по вопросу допустимости жалобы от 06.11.2003 г. по заявлению № 63343/00 «Рошка против России»).  ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ

11. 10. Применимость решений ЕСПЧ для разрешения налоговых споров в России Положения Конвенции и протоколов к ней в толковании ЕСПЧ, применимые в отечественных налоговых спорах: - статья 6 Конвенции устанавливает дополнительные гарантии налогоплательщиков на реализацию права на получение мотивированных решений налоговых и судебных органов, на защитника и переводчика в налоговом споре, на продление и восстановление пропущенных по уважительной причине сроков на судебное обжалование незаконных действий и бездействий налоговых органов; - на основании пункта 1 статьи 6 Конвенции ЕСПЧ считает невозможным привлекать лиц к ответственности за отказ добровольно выдать государственному органу документы, свидетельствующие о совершении налогового правонарушения. - с позиции ЕСПЧ привлечение к налоговой ответственности может приравниваться к обвинению в преступления, в связи с чем налоговые органы и суды обязаны неукоснительно соблюдать процессуальные права лиц, с которых взыскиваются санкции; ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ

12. 11. Применимость решений ЕСПЧ для разрешения налоговых споров в России Положения Конвенции и протоколов к ней в толковании ЕСПЧ, применимые в отечественных налоговых спорах (продолжение): - с точки зрения статьи 4 Протокола № 7 к Конвенции привлечение к административной или налоговой ответственности единственного или основного участника организации исключает привлечение к ответственности саму организацию и наоборот. Данный подход соотносится с запретом повторного осуждения или назначения наказания, выраженным в пункте 1 статьи 4 Протокола от 22.11.1984 (принципы res judiсata и non bis in iden). - ЕСПЧ признает излишне уплаченные государству налоги имуществом, право на уважение которого охраняется статьей 1 Протокола № 1 Конвенции; - принцип res judiсata, установленный пунктом 1 статьи 4 Протокола от 22.11.1984 № 7, закрепляет такой признак судебного решения, как его окончательность и общие критерия его пересмотра. ЕСПЧ крайне негативно относится к отмене уже вступивших в законную силу судебных решений, считая такие действия нарушающими весьма важный принцип правовой определенности. ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ

13. Риск неучета судом решений ЕСПЧ пп.2) п.1 ст. 304 АПК РФ: Нарушение прав и свобод человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права, международным договорам РФ – основание для пересмотра в порядке надзора судебных актов, вступивших в законную силу, и присуждения компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок. Представляется, что российским судам следует учитывать фундаментальные правовые европейские ценности, их судебное толкование и разъяснение ЕСПЧ в ходе судопроизводства по делу, а не ретроспективно, после того, как нарушение государством (в том числе – судами) прав и основных свобод налогоплательщиков (граждан и организаций) будет установлено на уровне ЕСПЧ. «Поскольку Россия включена в международные структуры, решения Европейского суда по правам человека становятся обязательными, в том числе и у нас. Именно поэтому необходимо следить за решениями Европейского суда» (С.Г. Пепеляев). ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ

14. Контактная информация ВОЗМЕЩАЕТЕ НДС? ЕСПЧ ВАМ В ПОМОЩЬ