银团贷款有关合同条款简介

1. 银团贷款有关合同条款简介 www.china-cba.net/Article/UploadFiles

2. 贷款文件起草过程的主要步骤 • 牵头贷款银行要求律师行按照贷款条件清单（term sheet）准备贷款文件初稿； • 律师行将初稿递交牵头行征求意见。在征求意见的基础上，提出第二稿。在有联合牵头行的情况下，将第二稿送联合牵头行征求意见并修改的基础上，将修改后的贷款文件送借款人。如果只有一个牵头行，则直接将第二稿送借款人。 • 借款人、贷款人和双方各自的律师对贷款文件进行面对面或电话谈判。通过谈判，双方除了不重要的少量问题外，基本都达成了一致。

3. 贷款文件起草过程的主要步骤(续) • 在贷款文件向银团成员银行发出之前，牵头行要和借款人达成最终一致，这样牵头行可以向成员银行确认，贷款文件已经牵头行和借款人协商确定，成员银行的修改意见除了涉及重大问题外，一般不予采纳。 • 对于提出重大问题的成员银行，可以与牵头行进行谈判。对于成员行和牵头行谈判导致的变化，应该与借款人进行谈判，寻求解决的办法。这样可能需要双方让步。

4. 贷款文件起草过程的主要步骤(续) 上述过程是一个理想的情况，实际过程可能需要更多的步骤和更多遍的合同修改。尤其当借款人首次使用银团贷款的情况下。 有些借款人虽然是银团贷款的老客户，发生新贷款时可以参照以前的贷款合同，以尽可能减少谈判的内容。但一定要了解市场情况和借款人的信用等级是否发生了变化，贷款文件要反映变化了的情况，不管借款人如何的不愿意。

5. 关于贷款条件清单(term sheet) 贷款条件清单是借款人与牵头银行之间达成的有关贷款主要条件和参数的基本文件,是进行贷款合同起草和谈判的基础。 贷款条件清单包含的主要内容，包括贷款价格、各种费、期限、贷款用途、提款、还款、提前还款、提宽额的取消、主要的财务监控指标、违约事件、合同的修改或放弃、适用法律、税收等。 贷款条件清单中还要表达这样的意思：最终的贷款合同文本在双方都接受的基础上形成。

6. 关于贷款条件清单(续) 这意味着： • 贷款条件清单不具备法律约束力； • 在少数情况下，如债务重组合同，借款人为了获得贷款，可以忍受银行施加的烦琐的条款； • 对银行来说，如果在贷款承诺的有效期之前不能就贷款文本与借款人达成一致，银行就可能结合当前的市场情况，对已承诺的条款、条件进行重新确认或修改，或者退出交易。

7. 关于贷款条件清单(续) • 牵头银行聘请律师公司起草贷款文本； • 牵头银行内部的业务人员和法律人员起草贷款条件清单； • 银行信贷人员需要了解贷款条款的意义。 • 这里介绍的不是全面的合同条款架构和措辞，而是条款包含的要点和含义。

8. 贷款市场协会（Loan Market Association LMA)推荐的贷款文本 硬条款 所谓的硬条款指那些在谈判中不需要补充修改的条款，这些条款适用于常规的各种银团贷款。这些条款包括贷款的发放、回收、利息的支付，税收及补偿，规定代理行与银团成员行及成员行之间关系，通知条款，适用法律。 软条款 软条款是充分体现每个具体的银团贷款交易特色的核心条款，也是需要各方十分关注、认真谈判的条款。

9. LMA推荐的贷款文本（续） 软条款包括：陈述，借款人义务，财务指标，违约事件，贷款的转让，提款条件。

10. 银团贷款的重要原则 联合发放贷款的原则 该原则的含义是：一方面各个银行根据同一贷款合同发放和回收贷款。另一方面，各个银行之间没有连带法律责任关系，在法律意义上，各自独立对借款人发生关系。 表现在：如果一家银行没有发放贷款，其他银行没有义务弥补缺口。如果借款人没有及时归还贷款，每家银行都有自由去追回属于自己的那部分债权。

11. 银团贷款的重要原则（续） 参考的合同表述： 1.各个贷款人各自承担对借款人发放贷款的义务。一个贷款人没有按照合同发放贷款并不影响其他贷款人向借款人发放贷款的义务。任何一个贷款人不承担其他贷款人的义务。 2.贷款合同下，每个贷款人的权利是个别的和独立的。借款人对一个贷款发生的债务是各自和独立的。

12. 银团贷款的重要原则（续） 3.除非在贷款合同中明确规定，任何一个贷款人可以根据贷款合同，独立行使权利。

13. 银团贷款的重要原则（续） 融资匹配的原则 其含义是：银行为了发放贷款，要从其他金融机构以吸收存款的方式，筹集与所发放贷款相同数量的存款。存款利率为伦敦银行同业往来贷款利率(Libor)，或者其他国际金融中心的交易利率。存款期限为1个月、3个月或6个月。 银行将吸收到的存款发放银团贷款时，银团贷款借款人的付息期限与银行吸收存款的存款期限一致。每一个付息期的利率根据Libor的变化而变。

14. 银团贷款的重要原则（续） 民主的原则 含义是，根据预先约定的原则，在银团贷款的管理中，银团里的每一家银行都要遵守多数通过的决定（如按照贷款余额的66 2/3%）。 涉及到需要多数通过的决定包括，宣布违约事件、提前收回贷款、终止贷款的提取、对某些条款的修改或终止。 有些条款的修改或终止需要全体贷款人的一致同意，如本金归还条款、分享条款。

15. 关于负债的定义 有关借款人负债的定义出现在合同前面的定义部分，是合同中有关条款的基础。 经过对借款人各种负债形式的明确界定，限制借款人将来的负债数量和形式，保证银团贷款人的债权地位相对于借款人其他债权人不下降。 负债的种类很多，包括：借款，应付帐款，有条件销售而产生的追索，债券、票据和类似的工具，担保等。

16. 关于负债的定义（续） 参照的合同表述： 指借款人就以下各项不时产生的任何债务： • 在银行或其他金融机构的借款或所欠的借方余额； • 任何公司债券、债券、票据、贷款债券、商业票据或其他债务担保； • 任何承兑信贷或票据贴现信贷； • 已售出或贴现的应收账款（不包括在完全无追索权基础上做出的）； • 任何资产的购置成本，如果该项成本是付款方在购置或占有该资产之前或之后须支付，而该预期或延期付款安排主要是为筹资或融资购买该资产而作出的； • 主要为筹资或融资购置所租赁的资产而进行的租赁； • 根据其他具有借款或债务融资商业效果的任何交易所筹集的款项；及/或 • 为任何第三方的财务损失而承担的任何保证、赔偿或类似的担保。

17. 关于负债的定义（续） 对于借款人为主权国家的银团贷款合同中关于外部负债的参照定义： 指借款人所有的外币负债，该负债的债权人不是借款人国家的居民或这样的法人，即法人的总部或主要经营场所在借款人国家境外。

18. 关于负债的定义（续） 贷款人的谈判目标和论据： • 负面保证条款和平等条款保护银团贷款人与借款人的其他贷款人的相对地位。 • 如当借款人将资产抵押给贷款人时，将影响银团贷款人的地位，因为借款人将不能用抵押的资产作为潜在的还贷来源。 • 在交叉违约条款中，当其他贷款人对借款人采取行动时，确保银团贷款人采取适当行动来保护自己的利益。

19. 关于负债的定义（续） 借款人的谈判目标和论据： • 借款人的谈判目标是缩小负债定义的范围。 • 实际上很难将所有的负债都囊括到定义中去。 • 银团贷款人只应关心借款人与自己类似的贷款人的往来。如果银团贷款人是受借款人偏爱的一类贷款人，则借款人对其他贷款人的偏爱与己无关。 • 某种类型的负债被包括进负债定义后，会给这类负债债权人带来有利的谈判地位。

20. 关于负债的定义（续） • 借款人要对负债概念的合适性进行判断。对一些负债概念进行一些改变，如重要负债（超过事先确定数量的负债）、银行负债、公开负债。 目前，我们还很少使用限制借款人负债的有关条款来保护银行的利益。甚至，我们对借款人在其他银行或机构已经发生的债务都不了解。

21. 关于贷款定价基础Libor 大多数国际银团贷款使用Libor作为贷款定价的基础。即使国内银行向国内客户发放的美元贷款，有时也使用Libor 作为定价基础。 Libor表示伦敦银行同业市场上，一些银行将钱存入其他银行所要求的存款利率。 在国际银团贷款中，每一个计息期（典型的是3个月或6个月）的Libor 都要重新确定。 理论上，银团成员银行从同业市场上吸收数量和计息期匹配的存款，并为存款支付平价Libor 利率（或者稍抵于Libor 利率）

22. 关于贷款定价基础Libor（续） 银团成员银行按照Libor加利差形成的贷款利率向借款人发放贷款。 在贷款管理中，代理行有责任确定Libor并通知其他银行。

23. 关于贷款定价基础Libor（续） 参照的合同表述： • 指每个利息期开始前两(2)个营业日当日伦敦时间上午十一时（11:00）或左右的屏幕利率显示的美元报价利率。 • 上述屏幕利率指英国银行公会(British Bankers’ Association)的与对应利息期相匹配期限的美元利息结算率，该利率显示在Telerate屏幕第“3750”页上；如果该约定的页被取代或停止提供服务，则应是指路透社屏幕系统相关页，或如果该约定的页也被取代或停止提供服务，则应是由贷款代理行经与贷款人和借款人协商后选择另外相关页或服务系统上显示的伦敦同业银行提供的美元利率。

24. 关于违约事件 借款人的违约事件可以使贷款人从履行义务中解脱出来，也可以采取补救措施，如要求提前还款。 借款人要关注构成违约的行为或情况。在谈判中要求这样的条件：(a)要求给予借款人一定时间去纠正违约事件；(b)在违约事件补救开始计时之前，贷款人要通知借款人。 但有时发生严重违约事件时，贷款人还是要下定决心提前收回贷款和相应利息。

25. 关于违约事件（续） 四种违约事件几乎涵盖了主要的对合同的违约：不归还贷款本息；违反财务条款；违反保证；违反其他义务。 还有许多其他的事件。任何这些事件的发生可能是借款人将违约的预警信号。这些预警信号十分重要，当真正的违约事件发生时，贷款人可能已经来不及保护自己的利益了。

26. 关于违约事件（续） 不归还贷款本息的违约事件是最严重的违约事件，贷款人一般不会对该违约事件设定任何的限制条件。 在有些情况下，贷款人会给予较短的宽限期，如2天，用于弥补技术原因造成的延迟还款。

27. 关于违约事件（续） 对于财务条款的违约，即没有达到财务条款要求的指标。 财务条款中的指标来自借款人提供的财务报表，应该是客观和确定的。经过恰当考虑和起草的财务条款要比其他有关条款更容易让各方接受，如有关财务方面重大不利变化导致的违约事件。 对财务条款的遵守意味着借款人必须以谨慎和安全的方式开展业务。对财务条款的违约意味着财务困难的到来。

28. 关于违约事件（续） 当发生对财务条款的违约时，贷款人要求借款人提前还款，这时借款人可能还有能力提前归还贷款。 还有一种选择是，当违反财务条款时，贷款人可以通过威胁要求提前还款来迫使借款人重新谈判贷款条件，包括提高贷款利差或提供担保。 财务条款的主要缺陷是，难于确定符合实际的参数；违约发现的滞后，财务报表的提供一般滞后于已经发生的情况数个月至半年。虽然贷款人可以随时要求借款人提供财务信息，但一般不这样做，除非已经发现财务方面的问题。财务条款对贷款人的保护程度取决于借款人提供的原始财务信息的质量和时效。

29. 关于违约事件（续） 例子：财务条款 借款人将确保： • 在任何时候，合并报表净资产不少于XX； • 在任何时候，合并报表负债与合并报表净资产的比率不超过XX； • 在财务年度内，利息覆盖率不低于XX； • 在任何时候，净负债（总负债减现金或现金等价物）与EBITDA的比率不超过XX；

30. 关于违约事件（续） 对保证的违约，即对一般保证条款和财务报告条款的违约。 一般保证条款的有效性取决于对借款人的监控程度。通常借款人的主办银行对借款人进行日常监控。监控程度也反映法律体系的差异，如德国的银行要比英国的银行更多监控借款人的管理。 对于资信差的借款人、专门目的公司或有限追索权的贷款，贷款人希望对借款人的管理进行更严厉的限制。

31. 关于违约事件（续） 关于财务报告条款，借款人各年的财务年报审计和相应的会计规则应保持连续，否则难于进行有意义的比较。贷款人根据借款人提供的财务信息，利用成熟的财务和资产检验标准，对借款人的经营状况和还款能力进行客观评价。 例子： 借款人将向所有的贷款人提供足够的下列报告： • 当准备完毕，但最迟不晚于财务年度结束后的120天，经审计的年度财务报告； • 当准备完毕，但最迟不晚于财务半年度结束后的90天，半年度财务报告。

32. 关于违约事件（续） 关于错误陈述违约事件。 例子：由借款人所做的或被认为所做的任何陈述或声明，或由借款人或其代表提交的任何文件，被证明在重要方面是不正确的或误导的。

33. 关于陈述条款 陈述条款对于贷款人有两个方面的作用：在合同框架内提供一些补救措施；在谈判的过程中获得足够的关于借款人的信息。 补救措施体现在：１.暂停提款。借款人可以提款的前提条件之一是其所做陈述的正确性。当贷款人发现借款人的陈述不正确时，可以停止借款人继续提款，直到不正确性被更正或者贷款人同意放弃这一提款的前提条件。2.取消未提款额度。当借款人的陈述被证明不正确或误导，构成错误陈述违约事件时，在大多数贷款人一致同意时，

34. 关于陈述条款（续） 取消借款人未提款部分的贷款额度。3.提前收回贷款。大多数贷款人的一致同意情况下，贷款人可以宣布借款人已经提款的贷款到期，并立即偿还贷款本息。在实践中，借款人很难接受这一措施，因为根据交叉违约条款，这样做将引起借款人的其他债权人也要提前收回贷款。但贷款人需要争取这一权利来保证快速采取行动保护自己的利益。

35. 关于陈述条款（续） 获得信息的作用。合同草案中这一条款帮助贷款人和其律师利用一切机会表示借款人所做的陈述是不正确的，需要证明或者补充。当合同签订、贷款发放后，再向借款人索取信息就困难了。

36. 关于违约事件（续） 例子：借款人应向贷款行做出如下声明和保证： • 借款人依法有效成立和存续； • 借款人签署融资文件不违反法律法规、其公司章程、营业执照、其作为一方的重大协议； • 借款人已经取得有关的批准、同意和内部授权订立和履行融资文件； • 融资文件的义务构成借款人有效的义务； • 借款人没有卷入重大不利影响的诉讼或仲裁，也没有重大不利影响的潜在诉讼或仲裁； • 除许可的担保权益外，借款人资产上没有设置其他担保权益； • 借款人提供的财务信息等在重大方面真实准确，不存在重大遗漏或错误； • 借款人没有采取行动进入破产或清算程序，就借款人所知第三方也没有针对借款人提起该等程序； • 借款人已经按照融资文件要求购买有关保险并维持其有效性；以及 • 一般项目融资下双方约定的借款人应做出的其他声明和保证。

37. 关于违约事件（续） 关于对其他义务的违约，指对不偿还贷款本息、违反财务条款和违反一般保证以外的条款的违约。在代理行向借款人发出更正违约通知30天内，借款人没有采取行动进行更正时，就构成了违约事件。

38. 关于违约利息条款 贷款人希望通过征收惩罚性高利率，引导借款人按期归还贷款本金和利息。例如，正常贷款利率是Libor加1%，而逾期贷款利率是Libor加2%或3%。 贷款人的谈判目标和论据： • 由于贷款人需要实现融资匹配，当借款人没有及时归还利息或本金时，贷款人需要另外进行筹资活动，增加的成本需要借款人弥补。

39. 关于违约利息条款 • 借款人的违约表明借款人的信用等级下降，银行面临的风险加大，需要加大利差进行弥补。 • 如果违约利率不足以产生惩罚作用的话，在有些情况下，将鼓励借款人推迟还款。如当前的市场筹资利率高于违约利率。虽然违约还将产生其他法律后果，但在法律程序启动之前，借款人还有时间筹集资金归还逾期贷款和利息。基于防备借款人可能产生的用推迟还款来实现自助融资的行为，需要征收较高的违约利率。

40. 关于违约利息条款（续） • 该条款一般要求对逾期的本金和欠付的利息都征收违约利息。但在有些司法体系下，复利的收取可能无法实现，因此在条款里，对于复利有这样的限制：“一直到法律允许的最大程度。” • 对于未归还的本金和利息部分，在违约还在继续时，使用违约期内不断变化的Libor，而不是违约产生日的Libor。

41. 关于违约利息条款（续） 借款人的谈判目标和论据： • 通常违约利率是在正常利率基础上上浮1-2%，超过这个标准就过分了。 • 在实践中，当进行债务重组时，银行经常放弃逾期贷款的罚息。如上世纪80-90年代的债务重组，我国的债转股、债务重组。 • 可以建议，只有当逾期时间超过相关事件的宽限期以后，才使用违约利率。

42. 关于违约利息条款（续） 参照的合同表述： 根据贷款合同，如果借款人在贷款到期日没有偿还贷款（不管是合同载明的到期日，提前收回贷款或其它），借款人将根据法律许可的最大程度，支付贷款到期日与实际还款日（也可以是判决之前或之后）之间利息。每天利率相当的年利率由代理行决定，等于这几项之和（1）1%（2）升水（3）Libor。Libor的确定办法是，将未偿还的贷款视为发放贷款，等于该贷款计息期（不超过6个月）的Libor。Libor由代理行决定，通知其它银行和借款人。只要贷款逾期继续，以后计息期的利率在相同的基础上重新计算。根据法律许可的最大程度，由代理行在每个计息期末计算未偿还贷款的复利。

43. 关于成本增加条款 该条款的目的是分散风险。如果在合同签订后，发生了相关的法律、监管制度的变化，该银行如果为了继续发放或持有贷款的话，将增加成本（或者将减少收入），成本增加条款就会把风险转移到借款人身上。 该条款覆盖两种制度变化带来的风险：一种风险是银行或它的放贷机构所在地关于应收利息的税收制度发生改变。另一种风险是关于银行储备要求、特别存款等监管制度的变化。

44. 关于成本增加条款（续） 贷款人的谈判目标和论据： 银行一般不愿意对该条款进行过多的谈判，因为这是合情合理的要求。该条款属于前面所说的硬条款。 借款人的谈判目标和论据： • 谈判的焦点集中在银行为了弥补成本增加所采取的各种措施上。 • 在银行申报成本增加之前，应要求银行将贷款资产转移到别地的贷款机构。

45. 关于成本增加条款（续） • 或者要求银行将贷款资产转让给其他不受影响的银行。 • 借款人应保留提前归还产生成本增加的那部分贷款的权利，且不触发合同的分享条款。 • 要求有补偿要求的银行提出书面陈述，解释补偿金额是如何计算的。 • 注意贷款资产有可能从没有要求成本增加补偿的银行转让到有权利要求成本增加补偿的机构。或提前还款日不在利息支付日可能引发的融资中断补偿条款。

46. 关于成本增加条款（续） 参照的合同表述： • 如果在某日或之后，实施了任何适用的法律，规则或条例；或对上述规则的修改；或政府机构，有解释或管理权的中央银行或类似机构，对上述规则的解释或管理发生了变化；或任何银行（或它的放款机构）遵守这些权利机构，中央银行或类似机构发布的要求或指令，则： • （1）将使任何银行（或其放款机构）面临任何税收或收费，这些税收与发放的贷款或其发放贷款的义务有关；或改变了向任何银行（或其放款机构）偿还资金征税的计税基础，偿还资金包括贷款的利息和本金，或根据贷款合同应付的其它资金，或贷款人的发放贷款的义务（不包括对银行或其放贷机构所有净收入征税税率的引进或改变，这些引进或改变由司法当局或任何政治机构或税收当局根据银行设立地点或银行总部所在地或放贷机构所在地的法律实行）；或 • （2）将实施、改变针对银行发放贷款需要的存款，所适用的任何储备、特殊存款或类似的要求（包括且不限于美国联邦储备委员会的任何这类要求），或这些要求将对所有银行（或其放贷机构）实施，或对伦敦银行同业市场任何影响发放贷款的因素实施； • 而且上述情况的结果将增加这些银行（或其放贷机构）为了发放或保持贷款而增加的成本，或将减少根据合同已得的或应得的收入，银行认为减少的收入数量是重要的，那么，在银行提出要求后的十五日内（给代理行一个拷贝），借款人将向该银行支付该数量，用于补偿银行收入的减少或成本的增加。

47. 关于非法条款 该条款直接明了。如果银行发放已承诺的贷款变得非法时，银行将从发放贷款的合同义务中解脱出来。如果贷款资金已经放出，而客观情况使得银行继续这种借贷关系变得非法，那么借款人就有义务归还全部贷款。 该条款的目的是，当银行所在国政府要求贷款终止时，为银行提供了一条退出渠道，从合同义务中解脱出来，不再发放或持有贷款。

48. 关于非法条款（续） 贷款人的谈判目标和论据： • 许多银行认为该条款是贷款合同不可缺少的一部分。理由是该条款是无害的，绝大多数法律规定，当继续履行合同变得非法时，合同一方的义务就会被解除。 • 银行的意图是，当贷款变得非法时，根据合同法的基本原则，来确定合同终止后的具体行动途径。如果没有明确的书面知道指导意见，受到法律行动介入的合同如何执行很难达成一致。

49. 关于非法条款（续） 借款人的谈判目标和论据： • 借款人认为银行可能利用该条款逃脱合同义务。 • 该条款与绝大多数法律规定重复。 • 引起自我实现。一种可能性是，某项法律或行政规定要求银行只对含有非法条款的合同下贷款提前收回。 • 如果提前还款起源于两国政府之间的纠纷，借款人所在国政府可能要求借款人停止归还贷款。

50. 关于非法条款（续） • 如果银行所在国的政府企图干涉银行的对外关系，并损害了银行的利益，那么政府有可能被要求赔偿损失。如果合同载明了政府可以终止合同，那么任何要求赔偿的基础将失去。 • 这项条款也有可能使银团中某一家心脏脆弱的银行，在贷款遇到麻烦时，以伪造某种法律问题为手段，要求提前还款。