Sagsbehandling

1. Sagsbehandling Oversigtsplancher

2. Sagsbehandling/Indhold • Forvaltningsrettens baggrund A1-A5 • Kravene til sagens udfald B1-B15 • Kravene til sagens behandling • De fire tværgående love og god forvaltningsskik • Om FVL og god forvaltningsskik og OFL C1,a1-C1,a11 • Om PDL og digital sagsbehandling C1,b1-C1,b60 • Om Lov om retssikkerhed C1,c1-C1,c33 • En sags forløb C1,d • En kontrolsags forløb C1,e • Officialmaximen C2,1-C2,4 • Inhabilitet C3,1-C3,4 • Notatpligt C4,1-C4,2 • Vejledning C5,1-C5,2 • Repræsentation C6,1-C6,3 • Partshøring C7 • Indsigt C8,1-C8,29 • Tavshedspligt C9,1-C9,6 • Begrundelse og klagevejledning C10,1-C10,7 • Kontrol med forvaltningen D1-D2 Opgaver

3. Sagsbehandling/A1 Krav og regler

4. Sagsbehandling/A2 Grundloven § 3. Den lovgivende magt er hos kongen og folketinget i forening. Den udøvende magt er hos kongen. Den dømmende magt er hos domstolene. … § 82. Kommunernes ret til under statens tilsyn selvstændigt at styre deres anliggender ordnes ved lov.

5. Sagsbehandling/A3 Fem områder i forvaltningsretten • De ansattes rettigheder og pligter • Forvaltningens struktur • Kontrollen • Sagsbehandlingen • Afgørelsens rigtighed

6. Sagsbehandling/A4 Hvilke danske retskilder findes?

7. Sagsbehandling/A5 Hvilke danske retskilder findes? (fortsat)

8. Sagsbehandling/B1 Indholdsmæssige krav • De statsretlige krav – kravet om hjemmel • Den dommerskabte ret: • Lighedstanker • Rimelighed • Forbud mod skøn under regel (hver sag skal vurderes konkret) • Magtfordrejning • Grundrettigheder

9. Sagsbehandling/B2 Legalitetsprincippet • En trin-lavere regel må ikke stride mod en trin-højere regel • Altid hjemmel, og jo mere byrdefuldt et indgreb, jo tættere skal reglen være på Folketinget

10. Sagsbehandling/B3 Fortolkningsfaktorer • Reglens ordlyd • Reglens forarbejder • Formålet med bestemmelsen • EU-retten, konventioner og andre internationale tekster • Domspraksis • Ombudsmandspraksis • Overordnede forvaltningsmyndigheders praksis • Myndighedernes egen praksis • Konsekvensbetragtninger • Forholdets natur

11. Sagsbehandling/B4 Elementer i det administrative skøn • Lovlige/ulovlige kriterier • Obligatoriske/fakultative kriterier • Relevante/irrelevante kriterier • Hovedkriterier/bikriterier - - - - • Afvejning af lovlige (relevante) kriterier

12. Sagsbehandling/B5 Afgrænsning af lovlige kriterier • Loven • Interne regler • Formålsbetragtninger • Lighedsbetragtninger • Menneskerettighedssynspunkter • Almene betragtninger og grundrettigheder

13. Sagsbehandling/B6 Valg af retsfølge • Forbud mod individuelle retsfølger • Procedurefordrejning • Proportionalitetskrav • Bestemthed

14. Sagsbehandling/B7 Dommerskabt ret • Lighedsprincippet • Rimelighedsprincipper • Forbud mod skøn under regel • Magtfordrejning

15. Sagsbehandling/B8 Grundrettigheder • Grundlovens frihedsrettigheder • Den europæiske menneskerettigheds-konvention • Artikel 6 • Artikel 8 • Artikel 10 • Andre konventioner

16. Sagsbehandling/B9 Ændringer af afgørelser Situationer: • Annullation • Ulovlige afgørelser • Tilbagekaldelse • Lovlige afgørelser • Frafalde/ændre tilsagn og bindende forhåndsbesked

17. Sagsbehandling/B10 Annullation • Retlig mangel • Indholdsmæssig og/eller sagsbehandling Afvejes overfor: • Tertiære momenter • Begunstigede/bebyrdende afgørelser • Svig og ond tro • Tiden/partens indrettelse • Myndighed selv, modsat remonstration, tilsyn og genoptagelse • Ophævelse af retsvirkninger, EXTUNC/EXNUNC

18. Sagsbehandling/B11 Tilbagekaldelse • Lovregulerede tilfælde: • Proportionalitet: • Forbud og påbud først • Ved svig som udgangspunkt altid tilbagekaldelse

19. Sagsbehandling/B12 Tilbagekaldelse (fortsat) • Ulovregulerede tilfælde (alm. grundsætning): • Konkret risikoafvejning: • De samfundsmæssige interesser over for partens berettigede forventninger • Særlig vægt på hensyn: • Sundhed, sikkerhed mv. • Mindre vægt på: • Lovens formål • Mindst vægt på: • Hensynet til de offentlige kasser • Skøn/retsbundne afgørelser

20. Sagsbehandling/B13 Tilbagekaldelse (fortsat) Over for: • Svig – god/ond tro • Officialprincippet og vejledningspligten: • Har myndighederne gjort hvad de skulle? • Er der givet frister/proportionalitet? • Kan der ydes kompensation/erstatning?

21. Sagsbehandling/B14 Frafalde/ændre tilsagn • Som udgangspunkt de samme elementer som i den almindelige grundsætning om tilbagekaldelse: • Konkret afvejning af samfundsmæssige interesser over for hensynene til borgernes berettigede forventninger • Forkert vejledning: • Situationer hvor borgeren havde mulighed for at få en ydelse, tilladelse eller lignende • Situationer hvor det ikke var muligt I øvrigt: • Culpa? • Økonomisk tab? • Årsagssammenhæng?

22. Sagsbehandling/B15 Offentligretligt erstatningsansvar Betingelser: • Ansvarsgrundlag (culpa) • Bestemmende indflydelse på en handling/undladelse • Tab (økonomisk) • Årsagssammenhæng mellem ansvarsgrundlag/bestemmende indflydelse/tab • Påregneligt • Værnet interesse • Betydning af medvirken (egen skyld)

23. Sagsbehandling/C1,a1 Hvem er omfattet af FVL (og OFL)? Forvaltningsmyndighederne – og private for så vidt angår reglerne i persondataloven. Positivt: Forhold der afgør spørgsmålet: 1. Oprettet ved lov eller ved det offentliges foranstaltning? 2. Styring, kontrol, opgavernes karakter, økonomi mv. Negativt: Grundlovens § 3, ”Den udøvende magt”: • Folketinget ikke omfattet: • Lovgivningsprocessen • Udvalgenes arbejde (Udvalget for PET og FE fx) • Folketingets Ombudsmand • Rigsrevisionen • Statsrevisorerne • Parlamentariske kommissioner

24. Sagsbehandling/C1,a2 Hvem er omfattet? (fortsat) • Domstolene ikke omfattet (dog gælder persondataloven): • Rigsretten • Højesteret, landsretterne, byretterne og • Sø- og Handelsretten • Den særlige klageret • Arbejdsretten/boligretterne • Tjenestemandsretten/den kommunale tjenestemandsret • Kommissionsdomstole • Procesbevillingsnævnet • De private borgere ikke omfattet (dog kan persondataloven gælde): • Selskaber (A/S, I/S mv. som fx DONG A/S, Røde Kors) • Selvejende institutioner • Private ankenævn • A-kasser

25. Sagsbehandling/C1,a3 ”Den offentlige forvaltning” Myndighedsbegrebet Begrebet kommer frem i forbindelse med: • Kompetencen. En opgave tildeles en myndighed ved: • Lov eller bevillingslov eller forudsættes at eksistere • Grundlovens § 14 om at flytte opgaver ved kgl. anordning (statsministeren) • Administrativt ved delegation, eksternt eller internt

26. Sagsbehandling/C1,a4 ”Den offentlige forvaltning” (fortsat) Fordelingen af opgaverne sker efter hensyntagen til: • Sagens art (”saglig kompetence”) • Sagens stedlige tilknytning (lokal, regional eller central) • Flere myndigheder i en kæde (”funktionel kompetence”) Inkompetence medfører ugyldighed som hovedregel • Spørgsmålet om organet er omfattet af forvaltningsloven, offentlighedsloven og offentligretlige grundsætninger • Videregivelse af fortrolige oplysninger: samme myndighed eller til anden myndighed • Aktindsigt: interne dokumenter eller afgivne eksternt til anden myndighed

27. Sagsbehandling/C1,a5 Afgørelser Traditionel systematisk opstilling

28. Sagsbehandling/C1,a6 Afgørelser - personalesag

29. Sagsbehandling/C1,a7 Parter i afgørelsessager En væsentlig, direkte, retlig individuel interesse

30. Sagsbehandling/C1,a8 God forvaltningsskik • En del af ombudsmandens bedømmelsesgrundlag, men først systematisk fra omkring 1975 • ”God skik” i fx • God advokatskik • God databehandlingsskik • Hos EU-ombudsmanden • God administrativ praksis • Som retskilde: næppe ugyldighed, men kritik • Dynamisk begreb: gik delvis over i forvaltnings- og offentlighedslovene i 1987, og ”god databehandlingsskik” i 2000 • Udvikles af forvaltningen selv, og delvis af ombudsmand og andre administrative kontrolorganer • Bygger på almene normer, sund fornuft og fundamentale grundrettigheder

31. Sagsbehandling/C1,a9 God forvaltningsskik kan inddeles i Venlighed: • Krav til medarbejdernes opførsel og sprog • Ikke ”hænge borgerne ud” • Sætte sig i borgerens sted og overveje procedure • Undgå misforståelser • Hensynsfuld personalepolitik Åbenhed: • Meroffentlighed og forholdet til informationsfriheden • Aktiv information

32. Sagsbehandling/C1,a10 God forvaltningsskik kan inddeles i (fortsat) Tillid: • ”Rene hænder” • Notatpligten • Inddrage borgerne så vidt muligt • Bred adgang til bistand God administration: • Undgå fejl og sjusk • Journal og orden • Effektive arbejdsgange • Restancekontrol

33. Sagsbehandling/C1,a11 Offentlighedsloven • Gælder for ”al virksomhed”

34. Sagsbehandling/C1,b1 Lov om personoplysninger • Gælder for behandling af personoplysninger ved hjælp af edb og for manuel behandling af personoplysninger til registre • Ophæver registerlovene og gennemfører EF-direktiv fra 1995 (L.281 i EF-Tidende 1995). Formålet med direktivet er 1) sikre privatlivets fred især og 2) fjerne hindringer for udveksling af oplysninger i EU • Går på tværs af traditionelle danske skillelinier: omfatter fx både offentlige myndigheder og private i én lov

35. Sagsbehandling/C1,b2 Lov om personoplysninger (fortsat) • Berører vigtige spørgsmål i dansk forvaltning som fx • officialmaximen: § 5, stk. 2-4 • videregivelse af oplysninger: §§ 6-8 (har for fysiske personer overtaget forvaltningslovens plads) • indsigt i oplysninger: § 31 • partshøringsreglerne: § 29 • Tillægger de registrerede flere rettigheder, fx • krav på underretning: §§ 28 og 29 • indsigelseret over for behandlingen: § 35 • krav på at få berigtiget forkerte/vildledende oplysninger: § 37 • kan sige nej til maskinelle afgørelser: § 39 • kan klage til Datatilsynet: § 40

36. Sagsbehandling/C1,b3 Lovens struktur §§ 1 og 2 Lovens område § 3 Legaldefinitioner § 4 Lovens geografiske område § 5 Saglighedskrav og generelle principper §§ 6-8 Generelle hjemmelskrav efter oplysningstyper §§ 9-13 Specielle behandlingssituationer § 14 Arkiv §§ 15-26 Kreditoplysninger §§ 26 a-c TV-overvågning § 27 Dataoverførsel til 3. lande §§ 28-40 Den registreredes rettigheder §§ 41 og 42 Behandlingssikkerhed §§ 43-54 Anmeldelser §§ 55-68 Tilsyn §§ 69-71 Erstatning og straf §§ 72-83 Afsluttende bestemmelser

37. Sagsbehandling/C1,b4 To grundlæggende spørgsmål 1. 1. Er behandlingen omfattet? 2. Er saglighedskriteriet og principperne fulgt? 3. Er der hjemmel? 4. Har den registrerede fået sine rettigheder? 2. 1. Er sikkerheden i orden? 2. Skal der ske anmeldelse? 3. Kan oplysningerne overgives til 3. land?

38. Sagsbehandling/C1,b5 Temaer og paragraffer Temaer og paragraffer af umiddelbar interesse for brugere/sagsbehandlere • §§ 1-3 Hvornår gælder loven • § 5 Grundbetingelserne • §§ 6-8 Hjemmel for behandling/brug • §§ 28-40 Den registreredes rettigheder

39. Sagsbehandling/C1,b6 Temaer Kendte temaer: • Officialprincippet (§ 5) • Videregivelse (§§ 6-8) • Notatpligten (god dataskik) • Inddragelse af parten (§§ 28 og 29) • Indsigtsregler (§ 31) • Begrundelser (kapitel 10 og forklare) Nye rutiner og temaer: • §§ 28 og 29 (kvitteringsbreve) • § 35 (indsigelse) • § 37 jf. § 5, stk. 4 (blokering) • § 39 (fra fransk ret)

40. Sagsbehandling/C1,b7 Hvad gælder loven for? • Både forvaltningsmyndigheder og domstole og for private virksomheder, foreninger mv. § 1 og § 2, stk. 5 • Gælder for ”behandling af personoplysninger”: § 1 • indsamling • registrering • systematisering • opbevaring • tilpasning/ændring • selektion • søgning • brug (fx i forbindelse med breve skrevet på pc) • videregivelse/transmission • overladelse • samkøring • blokering, slettelse og tilintetgørelse

41. Sagsbehandling/C1,b8 Hvad gælder loven for i den offentlige forvaltning? (fortsat) • Helt eller delvis ved hjælp af elektronisk databehandling og ikke elektronisk behandling til registre (er med andre ord medieafhængig / gælder ikke manuel sagsbehandling – se dog PDL § 1, stk. 3, om manuel videregivelse) • Gælder for ”personoplysninger”: enhver form for information om en identificeret eller identificerbar fysisk person, og for videregivelse af oplysninger om virksomhedens gæld til det offentlige • Betragtning 26 om anonymisering

42. Sagsbehandling/C1,b9 ”Behandling” Tidligere: Registrering / opbevaring / videregivelse Lovens § 3, 2: ”Enhver operation …” Direktivets artikel 2 B, f.eks. nu også: - Indsamling - Systematisering - Tilpasning/ændring - Søgning - Brug – også til breve, koncepter mv. - Samkøring/sammenstilling - Blokering/slettelse I Danmark blev følgende diskuteret: - Indsamling (flygtig behandling) - Intern brug (jf. FVL § 32) - Overladelse - Anonymiseringer

43. Sagsbehandling/C1,b10 ”Personoplysninger” Direktivets artikel 2 A og lovens § 3,1: - Ikke ”personlige oplysninger” - ”Personhenførbare”: nummerplader stemme fingeraftryk DNA mv. - Også skønsmæssige vurderinger (”uengageret”) - Også offentligt tilgængelige oplysninger - Identificérbar - Bipersoner (visse begrænsninger i §§ 29 + 31) - Afdøde/fostre

44. Sagsbehandling/C1,b11 Direktivets betragtning 26 Beskyttelsesprincipperne skal gælde enhver oplysning om en identificeret eller identificerbar person; for at afgøre, om en person er identificerbar, tages alle de hjælpemidler i betragtning, der med rimelighed kan tænkes bragt i anvendelse for at identificere den pågældende enten af den registeransvarlige eller af enhver anden person; beskyttelsesprincipperne gælder ikke oplysninger, som er gjort anonyme på en sådan måde, at den registrerede ikke længere kan identificeres; adfærdskodekser i henhold til artikel 27 kan være et nyttigt instrument til at angive måder, hvorpå oplysningerne kan gøres anonyme og opbevares i en sådan form, at den registrerede ikke længere kan identificeres

45. Sagsbehandling/C1,b12 Undtagelser • Hvis regler med bedre beskyttelse i anden lov: § 2, stk. 1 • (Sundhedsloven, lov om brug af helbredsoplysninger på arbejdsmarkedet og den finansielle lovgivning) • Hvis behandlingen er beskyttet af informations- og ytringsfriheden (læserbreve fx): § 2, stk. 2 • ”Rent privat brug” (familieadresser på pc’en fx): § 2, stk. 3

46. Sagsbehandling/C1,b13 Undtagelser (fortsat) • Domstolenes, politiets og anklagemyndighedens arbejde inden for strafferettens område ( rettigheder for den registrerede, dog indsigtsret, klageret og tilbagekaldelse af samtykke): § 2, stk. 4 • Mediernes elektroniske registre: § 2, stk. 6 • Arkiver med avisudklip til journalistisk brug: § 2, stk. 9 • Journalister, kunstnere og forfattere: § 2, stk. 10 • FE og PET: § 2, stk. 11

47. Sagsbehandling/C1,b14 § 32 a i FVL om digitalisering Gældende ret før § 32 a: • Borgeren bestemmer formen, forudsat det er teknisk muligt at modtage den • I nogle tilfælde skal myndigheden stille krav, fx af hensyn til at sikre sig identiteten. Kan digital kommunikation så anvendes? • Digital signatur, jf. § 13 i lov nr. 417 af 31. maj 2000 (avanceret, baseret på et kvalificeret certifikat og fremstillet ved hjælp af et sikkert signaturgarderingssystem) Formålet med § 32 a: • Lette borgernes brug af IT i forhold til myndighederne og mellem myndighederne indbyrdes (ikke relationen myndighed – borger, endnu!) • En ret, men ikke en pligt til at bruge IT ved henvendelser til myndighederne

48. Sagsbehandling/C1,b15 § 32 a i FVL om digitalisering (fortsat) Derogation! • § 32 a: • Gælder for ”al virksomhed” • IT og anden teknologi som video og lyd • Ikke hjemmel til at udelukke andre former for kommunikation eller brug af IT • Hjemmel til at fastsætte vilkår for brug af IT • Format • Kun bruge én e-mail adresse, mv. • Brug af digital signatur • Modhensyn • Bevissikring • Identifikation • Administrative og økonomiske hensyn

49. Sagsbehandling/C1,b16 Hvornår må behandling efter persondataloven finde sted? Grundlæggende krav (§ 5): • I overensstemmelse med ”god databehandlingsskik” / underretning, indsigt, lovlig og rimelig (se lovens kap. 11 om ”behandlingssikkerhed”) • Kun indsamling til udtrykkeligt angivne og saglige formål (formålsbestemt). Fx ikke ”til administrative formål”. Senere formål? • Kun relevante, tilstrækkelige og aktuelle oplysninger • Fornøden ajourføring – berigtige usaglige eller vildledende oplysninger • Oplysninger arkiveres, slettes eller anonymiseres når der ikke er behov for identifikation og • Samtykke eller nødvendigt af hensyn til formål efter direktivet § 6 ff

50. Sagsbehandling/C1,b17 §5, stk. 1 • ”Rimelig og lovlig” (direktivets artikel 6) • ”Indsigt og underretning” (forarbejderne) • Loyalitet (sagen om Experian A/S – j.nr. 2005-632-0077) • Notere hvor oplysningerne kommer fra • Sikkerhedsreglerne følges • Ikke ”omgå” formål (”Tivoli-sagen” 24.01.06) • Videregivelse i strid med cpr-loven i strid med ”god skik” og PDL (”Kerteminde-sagen” 08.11.07) • Intern overvågning (10.11.00) • Pligt til at behandle indsigelser (18.05.05)