CHINA ABRE SUS PUERTAS A TU EMPRESA

1. CHINA ABRE SUS PUERTAS A TU EMPRESA 5 de marzo de 2010

2. Compraventa Internacional de Mercancías, Distribución y Agencia en China: Aspectos Legales y Prácticos CHINA ABRE SUS PUERTAS A TU EMPRESA

3. SUMARIO • Introducción • Supuesto de hecho • Aspectos clave • Aspectos tributarios españoles de la exportación de productos y negocios de inversión en China • Autoridades chinas competentes • Principales medidas administrativas en materia de distribución internacional en China • Anexo: INCOTERMS 2000 CHINA ABRE SUS PUERTAS A TU EMPRESA

4. Text INTRODUCCIÓN

5. INTRODUCCIÓN • El país del mundo más poblado, con más de 1.300 millones de personas • 20% de la población de la Tierra • El cuarto país con más extensión: • 9.596.960 kilómetros cuadrados • Casi dos tercios del país son desierto y montaña prácticamente deshabitado. • El 94% de la población vive en el 46% del país • Sólo el 14,86% es tierra cultivable, 34,07% son tierras de bosques y pastizales • 51,07% de tierras improductivas • En 2007, la economía china creció un 11,9% registrando por quinto año consecutivo tasas de crecimiento superiores al 10%. • En 2008, la economía creció un 9%, 4 puntos porcentuales menos que en 2007.

6. INTRODUCCIÓN • China se encuentra dividida en 31 provincias (11 provincias reciben la mayoría de la inversión -Guangdong, Fujian, Hainan; Shangai, Zhejiang; Beijing, Tianjin y Hebei-). Gasto doméstico por regiones en 2007 Fuente: China Statistical Yearbook 2008

7. INTRODUCCIÓN • Sectores económicos. Sectores principales: • Primario: arroz, trigo, patatas, sorgo, cerdo, pescado. • Secundario: hierro y acero, carbón, construcción de maquinaria, armamento, textil y prendas de vestir, petróleo, cemento, juguetes ... • Terciario: transporte y comunicaciones, turismo, ... Sectores económicos (% del PIB) en 2007 Primario Secundario Terciario Fuente: China Statistical Yearbook 2008

8. INTRODUCCIÓN • Exportaciones: maquinaria y equipamiento, textil y prendas de vestir, calzado, juguetes y artículos deportivos, combustibles minerales. • En 2008 China tuvo una balanza comercial favorable de 360.700 millones de dólares, un 14.36% más que el año anterior. • Las exportaciones alcanzaron 1.400.000 millones de dólares. • Las importaciones alcanzaron 1.100.000 millones de dólares. • Primer productor del mundo de textiles, juguetes, calzado… • Tercer productor del mundo de productos de informática y segundo productor de ordenadores delante de Japón. • Importaciones: Los principales proveedores de China son Japón y Corea del Sur.

9. INTRODUCCIÓN Inversión extranjera en China Enero – Junio de 2009 Fuente: Ministerio de Comercio, MOFCOM (los datos no incluyen el sector financiero)

10. INTRODUCCIÓN Inversión China en el extranjero en 2007 Fuente: Ministerio de Comercio, MOFCOM (los datos no incluyen el sector financiero)

11. INTRODUCCIÓN • Entrada de China en la Organización Mundial del Comercio (OMC) el 11 de diciembre del 2001  progresiva reducción arancelaria, equiparación entre empresas locales y extranjeras, posibilidad de invertir en sectores cerrados. • Datos clave • China ha mejorado su puntuación en libertad económica durante los últimos 30 años (de cerca de 0 en 1978 a 52 en 2006). • La mejora de la libertad económica ha traído desarrollo económico. • China aún tiene reformas pendientes, la más importante es mejorar y garantizar los derechos de propiedad (desarrollo de un marco institucional). • El objetivo de la reforma debe seguir siendo el mismo: transformar la economía china en una verdadera economía de libre mercado. Fuente: Index of Economic Freedom 2009, the Heritage Foundation.

12. INTRODUCCIÓN: HACER NEGOCIOS EN CHINA Empezar un negocio – Ranking mundial Peor Mejor Facilidad para hacer negocios – Comparativa mundial Peor Mejor

13. INTRODUCCIÓN: HACER NEGOCIOS EN CHINA • Ventajas • Necesidad de capital, activos y tecnología • Un país que “funciona” (infraestructura, telecomunicaciones, transportes, banca…) • Deseo de desarrollar proyectos • País seguro • Desventajas • Competencia: • Amplia presencia de inversores extranjeros • Incremento de la capacidad de las compañías locales • El consumidor chino conoce los mercados internacionales • Exigente: • Los consumidores quieren lo mejor • Consumidores preparados • Poder de mercado de los consumidores por la alta competencia • Costoso: • Distancia geográfica • Altos costes de implementación y de operación • Lentitud en los procesos de gestión, aprobación y negociación de proyectos 

14. SUPUESTO DE HECHO CHINA ABRE SUS PUERTAS A TU EMPRESA

15. SUPUESTO DE HECHO • Empresario español que planea vender su producción en China. • Venta directa a cliente final. • Venta mediante distribuidor. • El proveedor vende los productos al distribuidor; el distribuidor los revende a los clientes. • Mediante la relación contractual de compraventa (exclusiva o no exclusiva) entre el proveedor y el distribuidor. • No existe relación contractual entre el proveedor y los clientes. • El distribuidor soporta todos los costes, además de asumir los riesgos de mercado derivados de la reventa de los productos a los clientes. • Venta mediante agente. • El proveedor vende los productos a los clientes mediante su agente . • Relación contractual de compraventa entre el proveedor y los clientes; las consecuencias derivadas de los actos del agente serán imputadas al proveedor; generalmente, no existe una relación contractual entre el agente y los clientes, pero si entre el proveedor y los clientes. • El proveedor soporta todos los costes, así como los riesgos de mercado derivados de la venta de los productos a los clientes, incluida la comisión del agente.

16. ASPECTOS CLAVE CHINA ABRE SUS PUERTAS A TU EMPRESA

17. ASPECTOS CLAVE • Identificación de las partes • Las partes deben estar claramente identificadas, incluyendo nombre en español/inglés y en chino, así como domicilio, número de identificación fiscal, etc. • Relevancia de la identificación de la contraparte china. • Objeto del contrato • Lo constituyen los productos destinados a su venta en China o los servicios de agencia, en su caso. • Dependiendo del producto a exportar, necesidad de obtener autorizaciones administrativas previas en China. • Observar restricciones o prohibición a la importación. Catálogos. • Medios de pago • Posibilidad de pactar un pago anticipado. • Pago mediante transferencia telegráfica. • Letras de cambio: La forma de pago más utilizada.

18. ASPECTOS CLAVE • Condiciones del transporte • INCOTERMS 2000. • Condiciones de transmisión del título de propiedad. • Etiquetado de productos • El fabricante es responsable del etiquetado de acuerdo con la legalidad china. • El distribuidor puede realizar el etiquetado bajo instrucción del fabricante. • Condiciones de garantía • Responsabilidad por producto defectuoso • Normativa general y leyes especiales para distintos tipos de producto (comestibles, agrícolas, químicos, juguetes, automóviles, etc.). • Responsabilidad civil y administrativa. • Responsabilidad penal en casos de extrema magnitud en los que exista intencionalidad y culpa.

19. ASPECTOS CLAVE • Derecho aplicable • Posibilidad de sujetar el contrato a derecho español o a derecho chino a libre elección de las partes. • En contratos de compraventa internacional de mercancías, si las partes no hubiera previsto la ley aplicable, sería de aplicación: • Ley que las partes acuerden; en su defecto • Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderías (Convenio de Viena de 1980); • En lo no previsto en dicha Convención, la ley que guarde una relación mas estrecha con el caso concreto. • En contratos de distribución de mercancías, posible aplicación de lo dispuesto para los contratos de compraventa internacional de mercancías dependiendo del caso. • En contratos de agencia, si las partes no hubieran previsto la ley aplicable, normalmente se aplicará la ley que guarde una relación más estrecha con el caso. • En cualquier caso, la elección de ley aplicable deberá ser clara, expresa y de aplicación al contrato y las disputas que puedan surgir de la ejecución del mismo.

20. ASPECTOS CLAVE • Restricción geográfica • Observar capacidad del distribuidor para operar en la totalidad del territorio chino, o bien únicamente en determinadas provincias. • ¿Ventas fuera del territorio chino? Prohibición de competencia • Considerar la necesidad de incluir una cláusula de prohibición de competencia, en particular en los contratos de distribución y agencia: • “El Distribuidor se abstendrá de llevar a cabo, directa o indirectamente, la distribución, promoción, comercialización y venta de Productos que, por sus características técnicas, cualidades intrínsecas, utilidad, apariencia o forma de presentación, puedan competir, actual o potencialmente, con los Productos.” • Limitación temporal de la prohibición.

21. ASPECTOS CLAVE Exclusividad • Debe de especificarse si el contrato de distribución tiene carácter exclusivo o no. • “El Contrato se pacta con el carácter de exclusivo. El Proveedor se compromete a suministrar los Productos, dentro del Territorio, únicamente al Distribuidor, y a no vender directamente los Productos en el Territorio a los usuarios o designar otros distribuidores [agentes, franquiciados, comisionistas, mediadores, representantes o colaboradores o cualquier otra persona bajo cualquier otro concepto] para la venta de los Productos dentro del Territorio.” • “El Contrato se pacta con carácter de no exclusivo. El Proveedor puede vender directamente los Productos en el Territorio o designar otros distribuidores, agentes, franquiciados, comisionistas, mediadores, representantes o colaboradores, o cualquier otra persona bajo cualquier otro concepto, para la venta de los Productos dentro del Territorio.”

22. ASPECTOS CLAVE • Propiedad intelectual • La titularidad del nombre o denominación del proveedor y de todos los signos con los que se distinguen sus establecimientos o los productos debe pertenecer al proveedor. • En ningún caso la distribución ni el nombramiento de distribuidor deben dar derecho a éste último a ninguna clase de derechos de propiedad intelectual pertenecientes o usados por el propietario. • El distribuidor no podrá utilizar el nombre, marcas y cualesquiera signos distintivos del proveedor salvo en la medida estrictamente necesaria para promover la venta de los productos, ni podrá utilizarlos conjuntamente o en cualquier forma asociados con otras actividades distintas a las de venta de los productos o con otras marcas o signos distintivos que pertenezcan a terceros. • El distribuidor debe informar sin demora al proveedor de cualquier infracción de un derecho de propiedad intelectual del mismo, y debe de procurarle toda la asistencia e información requerida por el proveedor en referencia a la infracción. • El distribuidor no podrá suprimir las marcas, el nombre o cualesquiera otros signos distintivos del proveedor que figuren en la documentación y materiales, o, en su caso, en los productos, que le sean entregados por el proveedor y se abstendrá, salvo previo acuerdo por escrito del proveedor, de insertar o utilizar en cualquier forma dichas marcas, nombre o signos distintivos en los productos o en cualesquiera otros impresos, documentos, publicaciones o en cualquier tipo de publicidad, sin contar con el previo acuerdo por escrito del proveedor.

23. ASPECTOS CLAVE Mínimo de adquisiciones y existencias en stock • Especificar un mínimo de adquisiciones y stocks por un cierto periodo de tiempo. • Formación • Posibilidad de pactar formación a los empleados del distribuidor con el objetivo de asegurar su capacidad de prestar el servicio y reparar los productos requeridos por el proveedor. • Promoción • Ciertos productos requerirán autorización administrativa previa en China para poder ser publicitados, e.g., productos farmacéuticos. • Estrategia de publicidad: ¿diseñada por el proveedor? ¿distribuidor? ¿agente?. • Establecer y mantener redes de venta adecuadas. • Tener una actitud activa en eventos promocionales (exhibiciones, anuncios, conferencia, publicidad, etc), bajo la dirección y aprobación del proveedor. • Almacenamiento • Obligación del distribuidor de conservar y almacenar con la diligencia de un buen comerciante el stock de productos y accesorios. • El distribuidor debe cumplir con las instrucciones que, en su caso, el proveedor le indique.

24. ASPECTOS CLAVE • Reparación y mantenimiento de los servicios • El distribuidor deberá proporcionar un servicio de reparación y mantenimiento a los propietarios de los productos y a los usuarios en China si así lo requiriera el proveedor, y el proveedor debería proporcionar al distribuidor un soporte de servicios adecuado. A fin de realizar reparaciones y servicios de mantenimiento, el distribuidor debe emplear técnicos cualificados y mantener el equipo de reparación y servicio necesario. • Retirada de Productos • Acordar en qué casos y en base a qué criterios el distribuidor podrá adoptar la decisión de retirar los productos del mercado. • Acordar en qué casos y en base a qué criterios el vendedor podrá adoptar la decisión de retirar los productos del mercado y la cooperación que deberá prestar el distribuidor en dicho proceso, en particular para localizar los productos y evitar su venta a terceros.

25. ASPECTOS CLAVE • Puesta al corriente • Comunicación de modificación de las circunstancias del contrato por parte del distribuidor y justificación de las mismas. • El distribuidor y el agente deberían mantener al corriente al vendedor/principal acerca de los cambios en el marco legal que puedan afectar su relación contractual y la venta de los productos en el territorio acordado. • Permisos y Licencias • Es recomendable comprobar con anterioridad a la firma de ningún contrato que el comprador o distribuidor chino está en posesión de las licencias correspondientes para importar y distribuir los productos en el territorio acordado. • De igual modo, es recomendable comprobar con antelación los requisitos de etiquetaje de los productos y, en su caso, los certificados de conformidad de los productos con los requisitos chinos impuestos al fabricante.

26. ASPECTOS CLAVE • Resolución de disputas • Posibilidad de someter las controversias que surjan del contrato a la jurisdicción ordinaria o arbitraje. • De preferirse la sumisión a arbitraje, las partes pueden someter sus controversias a cualquier institución de arbitraje china o extranjera. El sometimiento debe ser claro y expreso. Existen sin embargo ciertas particularidades en cuanto al sometimiento a instituciones arbitrales internacionales. • Tanto China como España son miembros de la Convención sobre el Reconocimiento y la Ejecución de Laudos Arbitrales Extranjeros (Convención de Nueva York, 1958). • De preferirse la sumisión a la jurisdicción ordinaria, las partes pueden elegir los tribunales del lugar que tenga un punto de conexión con la disputa. • Para determinar qué se entiende por “punto de conexión” la regla generalmente aceptada hace referencia al domicilio de una de las partes, lugar en el que se realizó la operación, lugar en el que se firmó el contrato, lugar en el que se perfeccionó el contrato, lugar en el que se encuentran los bienes objeto del contrato, lugar de las sucursales o agencias, lugar en el que se encuentra algún activo de una de las partes, lugar de carga o descarga de los bienes, lugar de destino de los mismos, etc.

27. ASPECTOS TRIBUTARIOS ESPAÑOLES DE LA EXPORTACIÓN DE PRODUCTOS Y NEGOCIOS DE INVERSIÓN EN CHINA CHINA ABRE SUS PUERTAS A TU EMPRESA

28. ASPECTOS TRIBUTARIOS ESPAÑOLES DE LA EXPORTACIÓN DE PRODUCTOS Y NEGOCIOS DE INVERSIÓN EN CHINA • Deducción por exportación (con fecha de caducidad) • La problemática asociada a los canales de distribución • La incompatibilidad con el FCF • Beneficios fiscales en España por desplazamiento de trabajadores a China • Residencia fiscal • Exención por dietas • Exención por rendimientos obtenidos en el extranjero • Estructura societaria de inversión y repatriación de beneficios problemática managementfees • Withholding en dividendos, intereses y cánones • La importancia de la sustancia en las estructuras de inversión • Las plusvalías por venta • FCF • Operaciones vinculadas y la subcapitalización en relación con la financiación de proyectos en China

29. AUTORIDADES CHINAS COMPETENTES CHINA ABRE SUS PUERTAS A TU EMPRESA

30. AUTORIDADES CHINAS COMPETENTES • Diversos organismos son competentes en materia de comercio internacional: • Ministerio de Economía y Comercio. • Administración General de Aduanas. • Administración del Estado en materia de Cambio. • Administración General en materia de Supervisión de calidad, Inspección y puesta en Cuarentena. • Administración Nacional de Comercio e Industria.

31. PRINCIPALES MEDIDAS ADMINISTRATIVAS EN MATERIA DE DISTRIBUCIÓN INTERNACIONAL EN CHINA CHINA ABRE SUS PUERTAS A TU EMPRESA

32. REGISTRO DE LA ACTIVIDAD DE COMERCIO EXTERIOR • La actividad de distribución comercial está permitida siempre y cuando así se especifique en el objeto social. • Los distribuidores deben registrarse en las autoridades locales de comercio para obtener los pertinentes certificados de aprobación, a fin de presentar los mismos a las autoridades aduaneras locales en el plazo de 30 días (así como a la administración de control de cambios y a la administración tributaria local si así lo estableciera la normativa local).

33. RESTRICCIONES A LA IMPORTACIÓN • Regímenes de restricción a la importación en China. • Productos de libre importación. • Productos sujetos a restricciones: • Productos sujetos a cuotas de importación. • Productos sujetos a licencia de importación. • Catálogo de productos prohibidos: • Algunos productos de origen animal. • Algunos productos químicos o drogas. • Determinada maquinaria y automóviles usados.

34. RESTRICCIONES A LA IMPORTACIÓN • Sistema de Importación por Cuotas • Control de la cantidad de bienes importados realizado por el Ministerio de Economía • Las cuotas a importar para el año siguiente serán anunciadas antes del 31 de julio de cada año. • Los candidatos deberán presentar su solicitud antes del 31 de agosto. • Las aprobaciones deberán ser concedidas en el plazo de 60 días. • Sistema de Licencia de Importación • Control de la naturaleza de los bienes importados realizado por el Ministerio de Economía • Los catálogos de licencia de importación serán anunciados anualmente. • Las solicitudes para las licencias deberán ser concedidas en el plazo de 30 días. • Las licencias son validas por el plazo de un año, y podrán ser prorrogadas por otros tres meses si la autoridad concediere dicha prorroga.

35. IMPOSICIÓN EN LAS IMPORTACIONES • La tasa media arancelaria es del 9,8% en 2009. La legislación china en la materia establece distintos tipos de aranceles que son revisados anualmente, y pueden verse alterados en función de los tratados internacionales. • Legislación china • Tipo general de arancel para cada producto. • Tasas arancelarias temporales. (Ej: El arancel anti-dumping previene la venta de productos importados por debajo de su valor de mercado). • Tasas variables o de cuota. • Los tratados internacionales establecen limitaciones a las tasas generales: • Las importaciones de productos fabricados en Hong Kong y Macao están exentas de tasas arancelarias. • Existen acuerdos bilaterales y multilaterales de cooperación en la materia (Acuerdo de Bangkok y de cooperación entre países asiáticos, entre otros). • Aplicación de la cláusula de nación más favorecida.

36. INSPECCIONES DE LAS IMPORTACIONES • Dicha inspección es llevada a cabo por las autoridades locales competentes en materia de inspección y puesta en cuarentena, o bien por empresas de inspección y puesta en cuarentena autorizadas. En ambos casos las inspecciones se realizan en el puerto de destino. • Tipos de inspecciones: • Inspecciones obligatorias: Son llevadas a cabo por las autoridades locales competentes en materia de inspección y puesta en cuarentena para los productos incluidos en el catalogo de inspección obligatoria publicado y regulado por la Administración General de Supervisión de Calidad, Inspección y puesta en Cuarentena de China. • Inspecciones selectivas: Son llevadas a cabo por las autoridades locales competentes en materia de inspección y puesta en cuarentena, para productos no incluidos en el Catálogo de Inspección Obligatoria. Las inspecciones se realizan de manera discrecional. • Inspecciones voluntarias: Son llevadas a cabo por las autoridades locales competentes o por empresas autorizadas en materia de inspección y puesta en cuarentena, a petición de los proveedores o distribuidores de acuerdo con sus acuerdos de distribución, para productos no incluidos en el catálogo de inspección obligatoria.

37. SISTEMA DE CERTIFICACIÓN DE PRODUCTOS • Son llevadas a cabo por empresas de certificación autorizadas para todos los productos distribuidos en China. Diferenciamos dos tipos de certificaciones: • Certificación China Obligatoria: Es llevada a cabo por empresas de certificación autorizadas, designadas y acreditadas por la administración china, para productos incluidos en el Catálogo de Certificación Obligatoria Chino, expedido y regulado conjuntamente por la Administración General competente en materia de Calidad y Supervisión, y la Oficina de Certificaciones y Acreditaciones de China. • Certificaciones Voluntarias: Se llevan a cabo por empresas de Certificación Obligatoria a petición de los proveedores o distribuidores, de acuerdo con sus contratos de distribución, y para los productos no incluidos en el Catalogo de Certificación Obligatoria.

38. DECLARACIÓN DE ORIGEN DE LOS PRODUCTOS IMPORTADOS • Es necesaria una declaración expresa realizada por los distribuidores (importadores) entregada a las autoridades aduaneras locales sometida al examen y juicio de dichas autoridades. Por lo general, el juicio sobre el origen de los bienes importados determinará la aplicación de medidas comerciales favorables o no favorables sobre los bienes importados. (Cláusula de Nación mas Favorecida, cuotas de importación, o medidas Anti-dumping).

39. CONTROL DE CAMBIOS • Realizado por bancos comerciales autorizados por la administración estatal competente en materia de cambio, a fin de verificar la veracidad de las transacciones de distribución. • Dicho control se realiza mediante el examen de los contratos de distribución y de los documentos contractuales pertinentes, y la conversión (si procede) de la suma requerida como corresponda. • Dicho proceso se realiza bajo la supervisión de la administración estatal competente en materia de cambio, y la suma convertida debe ser comunicada a la misma para su anotación. • En este proceso se exige la siguiente documentación: • Carta de crédito • Conocimiento de embarque (Bill of lading) • Contrato de distribución • Facturas • Permiso de importación y cuota

40. ANEXO: INCOTERMS 2000 CHINA ABRE SUS PUERTAS A TU EMPRESA

41. ANEXO: INCOTERMS 2000

42. Omar Puertas | omar.puertas@cuatrecasas.com 27F, Shanghai Central Plaza 381 Huai Hai Road 200020 – Shanghai Juan Pablo Migallón| juanpablo.migallon@cuatrecasas.com Francisco Picó| francisco.pico@cuatrecasas.com Pz de los Luceros 1 03001 – Alicante www.cuatrecasas.com