公司治理的理论与实践

1. 公司治理的理论与实践 中国社会科学院世界经济与政治所 公司治理中心主任 鲁桐博士、教授

2. 讲课提纲 • 一、公司治理——一个全球性话题 • 二、有关公司治理的理论问题 • 什么是公司治理？ • 公司治理为什么是重要的？ • 什么是良好的公司治理？ • 三、世界各国公司治理改革的实践及美国公司治理改革的最新动向 • 四、中国入世后在公司治理中的挑战

3. 一、公司治理------一个全球性话题 • 公司治理（corporate governance）,又译为法人治理结构，是现代企业制度中最重要的组织架构 • 狭义上，公司治理主要是指公司的股东，董事及经理层之间的关系 • 广义上，公司治理还包括公司与利益相关者（如员工、客户、供应商、债权人、社会公众）之间的关系，及有关法律、法规等。

4. 公司治理的全球化浪潮 • 公司治理在发达市场经济国家也是一个很新的概念。90年代以来，公司治理在发达国家成为一个引起人们持续关注的政策问题。亚洲金融危机之后，公司治理改革成为东亚国家和地区的热门话题和首要任务。 • 由于经济全球化的加速发展，投资者要求各国改善公司治理结构，形成了一个公司治理运动的浪潮。

5. 公司治理国际浪潮的原因 • 机构投资者的兴起； • 经理人的高薪酬引致的不满；美国《商业周刊》2001年4月16日，对美国2000年的365家上市公司CEO薪酬调查，平均年薪1310万美元 • 经济全球化和经济自由化下，企业兼并与收购事件增多，保护投资者利益； • 公司丑闻案件是引发各国公司治理改革的直接动力。

6. 公司丑闻引发的公司治理改革 • 80年代中期，英国不少著名公司相继倒闭，引发了英国上下对公司治理的讨论 • Cadbury 报告《公司治理的财务方面》（1992年12月），《董事会最佳行为准则》 • OECD《OECD公司治理原则》：原则包括五个部分：1）保护股东权利；2）平等对待所有股东；3）利害相关者在公司治理结构中的作用；

7. 其他国际机构和组织 • 4）及时准确地披露信息；5）董事会的责任。 • 除了OECD以外，世界银行与OECD 合作，建立了“全球公司治理论坛”（GCGF）1999年，以推进全球公司治理改革。7国的捐助，代表3万亿美元的投资。2002年耶鲁大学管理学院的“公司治理高级培训”项目。 • 全球公司治理网络（GCGN）成立于1998年

8. 其他国际组织 • 国际证监会组织（IOSCO）《新兴市场国家公司治理行为》报告 • PECC PARNET 和IDEA. NET • 美国安然、安达信、世界电信公司、施乐公司等丑闻事件后，引发了美国监管政策、会计制度、法律制度、上市公司规则等一系列改革

9. 二、有关公司治理的理论 • 公司与公司治理 • 什么是公司？ • 公司的核心特征？ • 科斯的“企业契约理论” • （1）企业的契约性 • （2）契约的不完备性 • （3）以及由此导致的所有权的重要性

10. 现代企业理论的基本命题 • 企业是一系列契约（合同的）组合，是个人之间交易产权的一种方式 • 契约的两个含义： • 拥有明确的产权（财产所有权） • 企业是由不同财产所有者组成的； • 企业所有权不等于财产所有权； • 财产所有权：指的是对给定财产的占有权、使用权、收益权和转让权；

11. 现代企业理论的基本命题 • 企业所有权：对企业的剩余索取权（residual claim）和剩余控制权； • 财产所有权和企业所有权的区别可以用现实中的企业制度来说明。 • 企业与市场的区别在于契约的完备程度不同 • 完备的契约与不完备契约

12. 现代企业理论的基本命题 • 理解企业契约的不完备性，是认识企业和公司治理的关键环节。 • 契约的不完备性意味着拟定描述未来所有可能情况下的各方行为的契约成本过高； • 使所有权、法律、监管制度、内部程序等是部分地解决这一问题的制度安排；

13. 作为治理机制的所有权 • 使某些参与人得到固定收益从而不承担风险； • 给一方或多方参与人剩余收益权； • 剩余控制权 • 剩余索取权和剩余控制权共同构成了所有权的实质，但二者承担不同的关系； • 两种典型的冲突；

14. 公司治理结构是企业所有权安排的具体化 • 正式的契约与非正式的契约； • 剩余索取权和剩余控制权的对应原则 • 公司治理问题是怎样产生的？ • 所有权和经营权的分离，出现委托代理关系 • 由于委托人和代理人是不同发利益主体，具有不同的效用函数，二者之间存在着激励不相容 • 信息不对称问题

15. 信息不对称问题 • （1）逆向选择问题 • （2）道德风险问题 • “管理挖空”（managerial entrenchment • Tunneling: • 直接盗取公司财产：（ADELPHIA） • 自我交易 • 给自己支付过多的酬金 • 在职消费、津贴消费

16. 主要的公司治理理论 • （一）古典管家理论（Classical Stewardship Theory） • (Principal-Agency Theory) • 现代公司治理理论：利益相关者理论（Stakeholders Theory）

17. 上述分析中得出的几点结论 • （1）公司治理问题的产生根源于现代公司中所有权和经营权分离并由此导致的委托——代理问题； • （2）公司治理结构是一个组织、制度架构；（FRAMWORK）； • （3）公司治理的关键在于明确合理地配置公司股东、董事会、管理层和其他利益相关者之间的权利、责任和利益，从而形成有效的制衡关系

18. 公司治理为什么重要？ • 投资者怎么说？ • 麦肯锡咨询公司——“全球投资者观点调查1998-2002” • “透明国际”组织（Transparency International）”腐败认知指数”（CPI） • 各种国际组织、中介机构、公司的公司治理平分（CG Score Card）

19. 公司治理为什么重要？ • 资本市场健康稳定发展的基础；投资者信心的基础；（中国、美国） • 一国投资环境好坏的标志之一； • 企业健康发展的基础； • 提高企业竞争力的保证； • 企业树立市场形象和融资的需要； • 降低企业经营风险的需要； • 企业参与国际合作与竞争的需要；

20. 公司治理为什么重要？ • 从社会角度看 • 廉洁和透明的社会 • 防范和减少腐败 • 正当合法地创造财富 • 增加社会福利 • 有助于建立具有法律和秩序的社会

21. 什么是良好的公司治理？ • 1、问责机制和责任 • 公司董事履行“受托责任”（fiduciary obligation） • 受托责任: The duties of obedience(服从); The duties of loyalty（忠诚）; The duties of care（勤勉）; • （1）保护股东的权利；

22. 什么是良好的公司治理？ • 1、问责机制和责任 • （2）应确保董事会履行其职能； • 制定公司战略；挑选经营管理人员；对公司的经营活动实施有效监督 • （3）对公司利益相关者的责任· • 员工 • 顾客 • 供应商 • 债权人 • （4）公司的社会责任（环保、安全等）

23. 什么是良好的公司治理？ • 2、高透明度原则（TRANSPARENCY） • （1）及时； • （2）准确； • （3）充分； • （4）国际会计标准；信息可比性； • （5）审计委员会的组成和审计制度； • （6）披露渠道和方式

24. 什么是良好的公司治理？ • 3、公平性原则（FAIRNESS） • 对股东的平等对待；大股东与中小股东

25. 公司治理模式的比较 • （1）英美外部监控型的模式 • （2）内部监控型的公司治理模式（德国、日本） • （3）家族——国家治理模式 • 没有唯一最佳模式

26. 三、90以来世界各国公司治理的发展趋势 • 趋势之一：股东积极主义 • （1）为什么会出现股东积极主义 • 市场缺乏监督功能； • 法律不健全和对法规的执行不利； • 小股东未得到保护； • 由于利益冲突机构投资者处于被动； • 管理层的道德危机 • 股东的价值被忽视

27. 管理层的道德危机 • 控股股东侵占小股东利益； • 非法的内部交易； • 交叉债务担保，隐性债务； • 公司资产流入家族或个人腰包； • 公司中的裙带关系 • 缺乏透明度董事和审计缺乏独立性； • 信息披露不可信； • 控股家族和管理层对管理失当不负责任

28. 股东积极主义的目标 • 对管理层实施独立监督 • 维护股东价值 • 确保透明度和责任心 • 与腐败做斗争

29. 股东积极主义：韩国PSPD • 1994年成立的韩国NGO • 1997年1月以来参与性经济委员会 • 由专业人员（律师、会计师、教授）组成 • 由个人捐助提供资金

30. 股东积极主义：韩国PSPD • 目标公司： • 大企业集团：三星、现代、LG、SK、 • 金融机构：韩国第一银行、韩国外汇银行、现代证券公司 • PSPD的主要行动 • 监督和报告公司的主要活动； • 与管理层的谈判 • 出席股东会议行使股东权利； • 法律诉讼和提起刑事调查； • 公司治理的信息服务

31. 股东积极主义：韩国PSPD • 取得的主要成果 • 对公共治理和透明度的外部效应； • 提高了公司股票价值； • 外国投资者增加了对韩国的投资； • 遏制了公司的各种非法活动； • 保护了中小股东的利益和经济赔偿；

32. 三、90以来世界各国公司治理的发展趋势 • 趋势之二：法律和监管制度的完善与自律性行为规范相结合 • 公司治理改革首先要改革和完善法律制度和监管制度； • 1998年以来，世界各国先后出台了80多个公司治理指引和准则； • 提出这些指引和准则的有国际组织、行业协会、专业委员会、政府部门、研究机构、企业等。（表）

33. 三、90以来世界各国公司治理的发展趋势 • 趋势之二：法律和监管制度的完善与自律性行为规范相结合 • 中国的进展 • 指引和准则的强迫性与非约束性并存； • 强调自律性和指导性，给企业提供改善公司治理的参照系。

34. 三、90以来世界各国公司治理的发展趋势 • 趋势之三：强调独立董事的作用 • 独立董事被看作是保护小股东利益的主要机制之一。 • 独立董事的定义 • 独立董事的主要作用和功能 • 独立董事在董事会的比例：英美、日德、东亚

35. 三、90以来世界各国公司治理的发展趋势 • 趋势之四：致力于提高透明度和强化信息披露 • 公司运行状况的透明度高低，决定有关利益主体尤其是小股东在多大程度上保护自己的利益。 • 国际上提高公司运行透明度的努力有两个重点：一是鼓励和推动各国采用国际推行的会计准则。 • IAS：由国际会计准则委员会主持制定；

36. 三、90以来世界各国公司治理的发展趋势 • 趋势之四：致力于提高透明度和强化信息披露 • IASC是由一个私营部门组织设立的独立机构，1973年成立于伦敦 • IASC致力于从公共利益出发制定和公布用于编制财务报告的会计准则。 • 欧盟决定2004年实行IAS。

37. 强化信息披露 • 从一些广泛认可的“最佳做法”看，董事会信息披露的范围： • 年度经营计划和预算，新修订的长期规划； • 公司及其各部门业务的季度运行情况； • 税务审计和内部审计报告； • 拖欠利息和未能按期偿债的情况； • 拟议中的主要资本开支； • 对已经同意的政策和方针的任何[偏离；

38. 强化信息披露 • 董事对本公司股票进行交易的情况； • 重要的投资处理； • 合资项目的详细情况； • 外汇风险； • 可能使公司在公共关系、产品质量、环境、卫生、安全、劳资关系等方面的风险

39. 美国公司丑闻——安然事件 • 安然是一个什么样的公司？ • 成立于1985年，由当时的休斯敦天然气公司和北联公司合并而成。世界最大的能源供应商和商品交易商： • 主要业务：天然气管道生产和运输；电力生产和传送。能源产品的期货、期权和其他大宗商品（天气预报、通讯带宽）衍生交易市场，占据了新型能源交易市场的垄断地位。 • 1998-2000年公司营业额从310亿美元提高到1000亿美元，列财富500强美国第7位，世界16位； • 公司的市场价值曾超过800亿美元，市盈率PE超过70倍；

40. 安然事件 • 2001年12月2日，安然公司与其13家分公司向纽约南区法院提交破产保护申请，公司资产498亿美元，负债额为312亿美元，成为美国历史上最大的企业破产案； • 第一批宣布解雇4000名员工（总部7500）； • 公司破产影响波及其他能源公司、金融机构、证券公司、保险公司、基金、员工等。

41. 安然事件 • 根据美国参议院成立的调查委员会提供的报告分析，导致安然公司董事会失灵和公司破产的原因有6个方面： • 受托责任的失败； • 高风险会计政策； • 利益冲突； • 大量未披露的公司表外经营活动； • 行政人员的高报酬计划； • 董事会缺乏独立性；

42. 安然 • 管理人员的高收入： • 一次性的奖金高达几千万美元； • 行政管理人员都享受股票期权计划； • 常务副总裁LUO PAI，2000年卖掉股票期权的收入2.65亿美元； • 董事长Kenneth Lay累计获得650万期权，2000年他的年报酬超过1.4亿美元，1.23亿美元是股票期权收益 • 高级经理人员享受公司低息贷款（ATM）

43. 安然管理层的非法活动证据 • 利用财务合伙形式进行欺骗性交易； • 掩盖财务亏损，虚报盈利6亿美元； • 虚构帐户； • CFO利用财务合伙形式为自己的公司赚取至少3000万美元； • 隐藏了约270亿美元的债务；

44. 安然以后的其他公司丑闻 • 安达信：被美国司法部以“妨碍司法”为由提起刑事诉讼； • 美林证券，2002年5月21日因发布不实分析误导投资者面临法律制裁，后认罚1亿美元。； • 美国检察官对其他一些大型证券公司发去传票，高盛、摩根-斯坦利、索罗门美邦、瑞士信贷第一波士顿等。

45. 安然以后的其他公司丑闻 • 世界通信：美国第二大长途电话公司，在5个季度中虚报盈利38亿美元； • 施乐公司：2002年4月，SEC宣布，该公司在1997-2000年夸大了15亿美元的税前利润、30亿美元的营业收入。 • 默克：全球第三大制药公司，2002年7月5日承认，1999-2001年，虚报120亿美元财务营业收入

46. 美国最近的公司治理改革 • 主题词：重建投资者信心 • NYSE新上市规则： • （1）强调CEO的责任 • （2）提高独立董事的作用和授权； • （3）严格独立董事定义，和审计委员会资格要求 • （4）公司必须披露“公司治理指导原则 • （5）给股东更多的机会监控和参与公司治理

47. 美国最近的公司治理改革 • （6）改善对公司董事的教育和培训 • 纳斯达克的新上市规则； • 《财会行业改革法》：布什2002年7月30日签署。新法律规定，成立一个独立的，并拥有传唤权的“上市公司财会监督委员会”，对财会从业人员的专业标准、道德标准，以及竞争进行监督；加强上市公司外部审计师的独立性，禁止审计公司为客户提供咨询服务；

48. 加强财物信息披露的可用性，增加披露内容，并要求企业管理者对财务报告进行个人担保；加强财物信息披露的可用性，增加披露内容，并要求企业管理者对财务报告进行个人担保； • 法律授予SEC禁止违规者继续担任上市公司行政职务； • 禁止公司为高管人员和董事提供内部个人贷款； • 对财务欺诈者，刑期由5年提高到20年，

49. 还要处以500万美元的罚款。 • 隐藏重要文件，妨碍调查者将被判入狱20年。 • 继上世纪30年代大萧条以来，美国政府制定的范围最广、措施最为严厉的公司责任法律。旨在结束“低道德标准和虚假利润时代”。

50. 四、加入WTO后中国面临的挑战 • 中国金融市场将在5年左右逐步开放，如果实现了人民币在资本项下的可自由兑换，国内金融市场就将完全融入国际市场。 • WTO之后国际竞争，在很大程度上是公司治理的竞争。没有完善的公司治理，国内企业首先在利用国际市场筹集资金方面就输给自己的竞争对手，产品市场的竞争更加困难。