НОВОЕ В НАЛОГООБЛОЖЕНИИ ВНУТРЕННЕГО И МЕЖДУНАРОДНОГО ЛИЗИНГА

1. Консультационные услуги по международному налогообложению в России и СНГ НОВОЕ В НАЛОГООБЛОЖЕНИИВНУТРЕННЕГО И МЕЖДУНАРОДНОГО ЛИЗИНГА Алексей Николаевич Кузнецов к.э.н., АМСТ, FССА Партнер отдела налогообложения

2. Актуальные вопросы налогообложения лизинга • «Налоговая выгода» • Новое в налоговом администрировании • поправки в НК • Выкупная стоимость • Вычет НДС • Тонкая капитализация • Международный лизинг • Секьюритизация лизинговых платежей

3. Налоговая выгода Постановление Пленума Президиума ВАС от 12.10.2006 г. № 53: • «Налоговая выгода» может быть признана необоснованной, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). • Налоговая выгода - не есть самостоятельная деловая цель • Обоснованность налоговой выгоды не зависит от способов привлечения капитала для осуществления экономической деятельности (использование собственных, заемных средств, эмиссия ценных бумаг, увеличение уставного капитала и т.п.) или от эффективности использования капитала. • Признание судом налоговой выгоды необоснованной влечет отказ в удовлетворении требований налогоплательщиков, связанных с ее получением, но не должно затрагивать иные права налогоплательщика, предусмотренные законодательством о налогах и сборах.

4. Следующие обстоятельства сами по себе НЕ могут служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной: создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции; взаимозависимость участников сделок; неритмичный характер хозяйственных операций; нарушение налогового законодательства в прошлом; разовый характер операции; осуществление операции не по месту нахождения налогоплательщика; осуществление расчетов с использованием одного банка; осуществление транзитных платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных операций; использование посредников при осуществлении хозяйственных операций. Признаки необоснованности налоговой выгоды : невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг; отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности (отсутствие персонала, основных средств, производственных активов, помещений, транспортных средств); учет только тех операций, которые связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данной деятельности требуется совершение и учет иных хозяйственных операций; совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета. Признаки необоснованной налоговой выгоды

5. Признаки необоснованной налоговой выгоды • Нарушение контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей само по себе НЕ является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. • Но налоговая выгода - необоснованная, если налоговым органом доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом. • Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей.

6. Камеральная проверка (статья 88 НК РФ)

7. Выездная проверка (статья 89 НК РФ)

8. Срок подачи разногласий • Срок подачи разногласий по результатам проведенной налоговой проверки • увеличивается с 10 дней (двух недель) до 15 дней (трех недель) (Статья 100, пункт 5 НК РФ) • рассчитывается в рабочих днях (Статья 6.1 НК РФ) • исчисляется со следующего дня после получения акта налоговой проверки (статья 6.1 НК РФ)

9. «Выкуп» предмета лизинга лизингополучателем • Необходимость выкупной стоимости? • Наличие в договоре лизинга условия о переходе к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга не препятствует уменьшению его налогооблагаемой прибыли на сумму лизинговых платежей, а не за вычетом части выкупной стоимости этого предмета лизинга, приходящейся на каждый из таких платежей. (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 20.04.2006 г. № Ф04-9918/2005(21822-А27-3); Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.06.2006 г. № А42-13239/04-20). • Применение Ст. 40 НК РФ к выкупной стоимости? • Письмо МФ • Убыток от реализации амортизируемого имущества включается в состав прочих расходов в течение остающегося срока полезного использованияимущества

10. Единоразовый вычет • В состав расходов включаются расходы на капитальные вложения до 10 % первоначальной стоимости основных средств и (или) расходов, понесенных в случаях достройки, дооборудования, модернизации. • Может ли применять лизингодатель?

11. Долговое финансирование: Процентные расходы лизингодателя • Ограничения на вычет процентов: • Отклонение < 20% от среднего уровня процентов по обязательствам с сопоставимыми условиями • При отсутствии сопоставимых обязательств или по выбору налогоплательщика расходы по процентам принимаются к вычету в следующих пределах: • 15% для задолженности в иностранной валюте • 1,1 от ставки рефинансирования ЦБ РФ в рублях • Курсовые и суммовые разницы, возникающие по привлекаемому финансированию • Суммовые разницы = процент • Ограничение вычета процентов первоначальной доходностью, предусмотренной договором • Правило «тонкой капитализации» - переквалификация процентов в дивиденды для налоговых целей

12. Займ Максимальная сумма процентных расходов, уменьшающая налоговую базу Общая сумма процентных расходов = / Доля кредитора в капитале заемщика Собствен. капитал Заемщика × Коэффициент × Правило недостаточной капитализации • Правила тонкой капитализации применяются к “контролируемой задолженности”, т.е. • Задолженности перед иностранной компанией, которой принадлежит более 20% в капитале заемщика прямо или косвенно • Задолженность перед российскими (но не иностранными) компаниями, аффилированными такой иностранной компании • Задолженность, которая обеспечена иностранным акционером или его российскими аффилированными лицами • Коэффициент 12.5 (вместо 3) применяют компании, занимающиеся исключительно лизинговой деятельностью • Получение лизингового финансирования не влечет применение правил тонкой капитализации!

13. НДС • Признание «входящего» и «исходящего» НДС по методу начисления • Переходные правила до 2008 г. • НДС у лизингодателя: • Сложности с возмещением НДС • Недобросовестный налогоплательщик • Анализ уровня доходности • Анализ уплаты налога контрагентами • Источники финансирования и «круговые схемы» • Лизинг – «инвестиционная деятельность»? • Многочисленные судебные решения подтверждают, что реализация имеет место

14. Международный лизинг

15. Налог у источника • 20% на маржу иностранного лизингодателя: • Оценка маржи? • Соглашения об избежании двойного налогообложения • Классификация дохода - роялти, проценты или прочие доходы?

16. НДС возникает дважды: при таможенном оформлении ввозимого товара; на лизинговые платежи Лизингополучатель платит НДС и принимает его к зачету При условии налоговой регистрации иностранный лизингодатель может уплатить НДС на таможне и принять его к зачету против НДС, получаемого от лизингополучателя Но остаются риски Международный лизинг: вопрос «двойного НДС» Как решить проблему «двойного» НДС?

17. Налог на имущество • Возможность не уплачивать налог предусмотрена по движимому имуществу, не связанному с постоянным представительством: • Рядом соглашений об избежании двойного налогообложения • Внутренними правилами (Гл. 30 НК РФ)

18. Лизинг из РФ в другие страны • Налог у источника • соглашение об избежание двойного налогообложения: проценты, роялти или другие доходы? • зачет иностранного налога в РФ • Учет предмета лизинга: коллизия норм законодательств разных стран • Налог на имущество? • Проблемы с зачетом «входящего» НДС • Альтернативы: • продажа с рассрочкой платежа • лизинг без ввоза предмета лизинга в РФ • Использование лизинговой компании за рубежом

19. Секьюритизация лизинговых платежей

20. Процесс «трансформации» финансовых активов в ценные бумаги. Источником финансирования выплат по ценным бумагам являются денежные потоки, полученные от использования активов, а также платежи по инструментам, улучшающимкредитный статус компании (credit enhancement). Процесс трансформации прогнозируемых финансовых потоков в более ликвидные ценные бумаги, обращаемые на рынке. Многообразие инструментов, выпускаемых при секьюритизации (ABS): Передача предметов лизинга (true sale) Уступка будущих прав (синтетическая) В отличие об ипотечных ценных бумагах, не предусмотрено законодательством РФ инструмента для секьюритизации лизинговых платежей Определение секьюритизации

21. Секьюритизация- упрощенная схема(true sale)

22. Общее описание: участники и потоки платежей • Определение и структурирование пула однородных активов (предмет лизинга), которые лизингодатель намерен выделить для секьюритизации • Пул активов продается специальной секьюритизационной компании (т.е. ССК) • Создание обособленного подразделения в РФ? • Создание независимой компании, максимально изолированной от рисков лизингодателя (bankruptcy remote) • ССК профинансирует приобретение активов у лизинговой компании путем осуществления эмиссии ценных бумаг, обеспеченных этими активами • Для повышения налоговой эффективности может быть необходимо создание дополнительной компании за рубежом для выпуска ценных бумаг инвесторам, которая профинансирует ССК посредством займа • Платежи, осуществленные лизингополучателями в пользу ССК, «передаются» инвесторамза минусом спрэда (т.е. разницы в доходности ССК и доходности, выплачиваемой инвесторам)

23. Общее описание: участники и потоки платежей • «Обслуживающая компания»оказывает услуги в пользу ССК в отношении пула активов • Лизингодатель может выступать в роли обслуживающей компании • Вывод накопленной прибыли ССК в пользулизинговой компании (и иных участников структуры)

24. Налоговый нейтралитет Отсутствие ускоренного признания доходов Отсутствие отрицательных последствий при передаче активов Режим налогообложения ССК не менее благоприятный, чем лизингодателя Симметричность признания доходов и расходов для ССК (в т.ч. во времени) Отсутствие постоянного представительства у ССК вюрисдикции с высоким уровнем налогообложения (если применимо) Определенные налоговые преимущества Дополнительный эффект (улучшение показателя финансовой устойчивости для Владельца активов, досрочноепризнание убыткови т.д.) Льготные правила налогообложения в ряде стран (в т.ч. Люксембург, Ирландия) Повышение ликвидности Уменьшение стоимости финансирования Прозрачность рисков Повышение кредитного рейтинга Внебалансовое финансирование Что требуется от секьюритизации?

25. Ключевые налоговые вопросы: продажа активов • Существуют ограничения по вычету убытков при выбытии ценных бумаг и амортизируемого имущества • Дополнительные налоговые обязательства для лизингодателя, возникающие при продаже данного актива ССК • Могут снизить эффективность секьюритизации • Операция по реализации предметов лизинга будет подлежать обложению НДС • Сложности с зачетом для ССК

26. Налогообложение ССК дальнейшее налогообложение (налог у источника, налог на прибыль, НДС, гербовый сбор, налог на имущество и т.д.) Обособленное подразделение в РФ для целей администрирования НДС Признание постоянного представительства в РФ? Процентные платежи из ССК Применение пониженной ставки налога у источника? Репатриация прибыли из ССК? Ключевые налоговые вопросы: ССК

27. Постоянное представительство и иные налоговые вопросы • Вопросы по постоянному представительству • Отсутствие деятельности в ССК • Приводит ли договор на оказание услуг к образованию места управления ССК в России? • Является ли владелец актива / «обслуживающая компания» зависимымагентом ССК в России? • Существует ли экономическая зависимость между ССК и Лизингодателем? • Фактическое право на доход • Лица, требующие предоставления налоговых льгот в соответствии с налоговыми соглашениями, должны иметь “фактическое право” на доход • “Фактическое право” не является синонимом «beneficial ownership» • Ограничения применения международных договоров

28. Контактная информация Алексей Кузнецов, к.э.н., АМСТ, FССА Партнер Ernst and Young (CIS) B.V.Тел: 7495 7559687 Факс: 7495 7559701 E-mail: alexei.kuznetsov@ru.ey.com