Корпоративная реструктуризация с использованием иностранных юрисдикций

1. Корпоративная реструктуризация с использованием иностранных юрисдикций Павел Ходаковский, партнер Киев, 2012

2. Содержание • Цели (задачи) международного корпоративного структурирования. • Тенденции международного корпоративного структурирования. • Этапы международного корпоративного структурирования. • Предпосылки для выбора (суб)холдинговой компании. • Анализ условий для создания (суб)холдинговой компании. • Законодательные ограничения при международном корпоративном структурировании. • Концепция бенефициарного собственника.

3. Цели (задачи) международного корпоративного структурирования • Выстраивание четкой, понятной и эффективной корпоративной структуры для: • привлечения стороннего (иностранного) инвестора (финансирование проекта, продажа проекта); • проведения IPO илиполучениевнешнегозаимствования; • сокращениярасходов и оптимизацияпроцессовуправления; • Урегулированияотношений с партнерами вне рамок корпоративного права Украины (shareholder’s agreement); • Защита активов (бизнеса) собственника от (государственных органов, конкурентов, третьих лиц); • Оптимизация налогообложения; • Создание плацдарма для расширения бизнеса за рубежом; • Сохранение конфиденциальности о собственниках бизнеса; • Повышение финансовой гибкости (перераспределение денежных потоков, минимизация валютных рисков).

4. Тенденции международного корпоративного структурирования • Усиленное внимание государственных органов к международным налогово-оптимизационным структурам; • Интенсификация обмена информацией между фискальными органами (вопрос сохранения анонимности); • Изменения законодательства в зарубежных холдинговых юрисдикциях; • Ужесточение законодательства в Украине: • ограничение экономического эффекта от использования международных холдинговых структур (ограничения в НК); • дополнительные сборы на выплаты в пользу зарубежных оффшорных компаний (законопроект); • пересмотр ДИДН в сторону повышения ставок (Кипр); • законодательство в сфере трансфертного ценообразования. • Усиление конкуренции между юрисдикциями за привлечение инвестиционного капитала – появление новых возможностей.

5. Этапы 1. Диагностика существующей структуры бизнеса, анализ рисков; 2. Разработка целевой структуры холдинга с учетом специфики бизнеса: • Выбор способа владения бизнесом бенефициарными собственниками • Выбор оптимальной юрисдикции для холдинговой компании • Рассмотрение необходимости создания субхолдинговых компаний и выбор оптимальных юрисдикций • Рассмотрение необходимости создания специальных компаний (финансовой,, торговой компании, компании интеллектуальной собственности и т.д.) и выбор оптимальных юрисдикций 3. Разработка детального пошагового плана перехода от существующей к целевой структуре холдинга (АМК, разделение активов и операционной деятельности, внимание к нематериальным активам, лицензиям, сертификатам и т.п.); 4. Внедрение.

6. Предпосылки для выбора (суб)холдинговой юрисдикции Вид деятельности: (торговля, операции с недвижимостью, производство, финансовая компания, IP – компания); Юрисдикция активности (Европа (ЕС), Азия (Китай), США); Использование сервиса номинальных акционеров (директоров); Наличие/отсутствие ДИДН (договоров о взаимном признании и защите инвестиций); Стоимость создания и администрирования компаний; Выбор доверенного агента и поддержание тесных отношений с ним; Готовность к раскрытию информации о бенефициаре при регистрации компании (открытии банковского счета).

7. Анализ условий для создания (суб)холдинговой компании Политические, экономические, административные: хорошая репутация в бизнес-среде, политическая и экономическая стабильность, отсутствие преград для инвестирования нерезидентами, отсутствие жестких требований к составу органов управления холдингом, низкий уровень затрат, связанных с созданием и содержанием холдинга, развитая инфраструктура, в том числе, банковская сфера, транспортное сообщение, качественные услуги связи, язык общения. Правовые, корпоративные: развитое корпоративное законодательство (возможность заключения shareholder’s agreements), эффективная судебная система, разветвленная сеть договор об избежании двойного налогообложения и взаимной защите инвестиций; Учет и аудит: минимальные и/или приемлемые требования к ведению бухгалтерского учета и подачи отчетности, стандарты бухгалтерского учета, наличие требований об обязательном аудите и публикации финансовой отчетности, возможность получения предварительного налогового заключения.

8. Анализ условий для создания (суб)холдинговой компании (2) Налог на капитал: наличие/отсутствие налогообложения зарегистрированного уставного капитала. Налог на прирост капитала (capitalgaintax) в юрисдикции: подлежит ли налогообложению доход от продаж акций дочерних компаний с учетом применения льгот (существенное владение «participationexemption»). Налогообложение дивидендов (процентов роялти) из Украины и других стран в холдинговой юрисдикции, возможность применения льгот (освобождение при существенном владении). Налогообложение дивидендов (процентов, роялти) с источником из Украины налогом на репатриацию (ставки, условия применения). Налогообложение дивидендов (налог на репатриацию) при выплате в Украину (бенефициарному собственнику) и в другие юрисдикции.

9. Анализ условий для создания (суб)холдинговой компании (3) Другие взымаемые налоги (налог на оборот ценных бумаг, налог на оборону); Правила недостаточной капитализации (thincapitalizationrules): существование ограничений внешних заимствований холдинга относительно размера его капитала. Правила «контролируемых иностранных компаний» (CFC rules): риск дополнительного налогообложения дочерних предприятий. Режим ликвидации

10. Законодательные ограничения при международном корпоративном структурировании Роялти, выплачиваемые в пользу нерезидентов – 4% от чистой выручки предыдущего года; Роялти, относящиеся к объектам ИС, впервые возникшим в Украине, не включаются в состав затрат (а также в случае, если лицо, в пользу которого выплачиваются роялти, является нерезидентом с оффшорным статусом или не бенефициарным собственником); Проценты, выплачиваемые в пользу нерезидента (с участием более 50%), могут быть включены в состав затрат в размере процентных доходов + 50% EBIT; Новые правила трансфертного ценообразования (начиная с 01.01.2013). Ограничения на включение в затраты сумм, выплаченных непосредственно оффшорным компаниям (85%).

11. Концепция бенефициарного собственника К чему применяется: НКУв части применения пониженной ставки налога на репатриацию: • к выплате дивидендов, процентов, роялти, вознаграждений нерезидента, полученных из источников в Украине (ст.103.3 НКУ); в части отнесения на затраты: • к выплатам за приобретенные у нерезидента работы (услуги) по инжинирингу (ст.139.1.15 НКУ); • к роялти, выплачиваемым в пользу нерезидента (ст.140.1.2.);

12. Концепция бенефициарного собственника (2) Критерии определения бенефициарного собственника (ст.103.3. НКУ): - лицо, которое имеет право на получение таких доходов; - не является бенефициарным собственником юридическое или физическое лицо, даже если такое лицо имеет право на получение дохода, но является агентом, номинальным держателем (номинальным собственником) либо является только посредником такого дохода.

13. Концепция бенефициарного собственника (3) Правоприменительная практика: • Роялти по суб-лицензионным договорам (Письмо ГНАУ №7505/7/22-5017 от 18.03.2011); • Общая концепция БС (Письмо ГНАУ №3917/5/12-0216 от 30.03.2011); • Синдицированные займы (Письмо ГНАУ №23790/7/15-0517 от 29.10.2009); Судебная практика: • Постановление Днепропетровского окружного административного суда по делу №2а/0470/15215/11 от 25.01.2012; • Постановление Днепропетровского окружного административного суда по делу №2а/0470/1541/12 от 15.02.2012.

14. Концепция бенефициарного собственника (4) Рекомендации: • Внимание к ДИДН на предмет наличия в нем ссылки на проверку статуса нерезидента как бенефициарногособственника; • Отказ в использовании посредников для получения дохода (агентов, номинальных держателем (номинальных собственников); • Осторожный подход к использованию сублицензионных схем; • Использованиенерезидентских структур в более, чемодномпроекте; • Оплата с соблюдениемarm’s length principle (рыночная стоимость); • Внимание к anti avoidance measures.

15. О компании

16. О компании Адвокатское объединение Arzinger (до марта 2009 г. – «Арцингер и Партнеры Украина») входит в число ведущих юридических консультантов в Украине. Юридическая компания была основана  в 2002 г. РайнеромАрцингером  и двумя украинскими юристами Сергеем Шкляром (на данный момент старший партнер компании) и Тимуром Бондаревым (сейчас управляющий партнер). Позже в состав партнеров вошел немецкий юрист Вольфрам Ребок (на данный момент старший партнер). Наша команда насчитывает 6 партнеров и 85 сотрудников, среди которых более 50 опытных юристов, в том числе сертифицированные патентные поверенные, арбитражные управляющие и профессиональные участники фондового рынка. Для поддержания динамики развития в январе 2009 г. мы разработали новую стратегию, которая предполагает переход в статус независимой национальной юридической компании, выход на новые рынки и расширение направлений юридической практики, присоединение к международным ассоциациям независимых юридических фирм. В рамках стратегии была разработана новая организационная структура и систематизированы бизнес-процессы в сфере управления знаниями, IT, работы с персоналом и маркетинговых коммуникаций. а

17. Сферы деятельности • Корпоративное право / M&A • Недвижимость и строительство • Антимонопольное и конкурентное право • Интеллектуальная собственность • Урегулирование споров • Государственные закупки • Налоговое право / Международное налоговое право • Банковское и финансовое право • Государственно-частное партнерство • Трудовое право • Фондовые Рынки / Прямые Инвестиции / Инвестиции • Отношения с государственными органами

18. Секторы бизнеса • Энергетика • Пищевая промышленность • Фармацевтика • Розничная торговля и сфера развлечений • Телекоммуникации • Авиационная промышленность • Сельское хозяйство • Инфраструктура и транспорт • Страхование • Автомобильная отрасль • Окружающая среда • Банки и финансовые учреждения • Инвестиционно-банковская деятельность и корпоративные финансы • Инвестиционные фонды

19. Наши контакты

20. Обращаем Ваше внимание на то, что данная презентация не является юридической консультацией и может быть использована исключительно для получения общей информации о ее предмете. В каждом отдельном случае рекомендуем обращаться за квалифицированной консультацией к специалисту. Arzinger не несет ответственности за применение информации из данной презентации без получения отдельной консультации в каждом конкретном случае.

21. СПАСИБО ЗА ВНИМАНИЕ!