LEGAL UPDATE 2013

2. LEGAL UPDATE2013 Dirk Beeckman Mathias Baert

3. Inleiding • De WCO hervormd: aandachtspunten voor cijferberoepen • Verhoging RV op liquidatiebonus • De acquisitie van vennootschappen • Actuele rechtspraak • De advocatenakte

4. 1. De WCO hervormd: aandachtspunten voor cijferberoepen

5. De WCO hervormd • Wet Continuïteit Ondernemingen van 31 januari 2009 lijkt succesverhaal: • sinds 2011: 1377 ondernemingen aangemeld voor WCO procedure Vergelijking: evenveel als totale aantal procedures onder WGA

6. De WCO hervormd • MAAR: ondanks populariteit toch een aantal pijnpunten: • 70% van de reorganisatiepogingen  toch faillissement • Ondernemer doet immers slechts beroep op procedure wanneer het zo goed als te laat is • Procedure WCO zorgt voor frustratie bij schuldeisers • WCO procedure vaak enkel ingesteld om dreigend beslag of faillissement te verhinderen • Daarom: nood aan hervormingen

7. De WCO hervormd • Wijzigingen: Wet 27 mei 2013 tot wijziging van de verschillende wetgevingen inzake de continuïteit van de ondernemingen • Verbeterde preventie • Tegengaan van misbruiken en bescherming voor de schuldeisers • Informatie aan de schuldeisers • Strengere toegangsvoorwaarden • Verduidelijkingen en verbeterde procedureregels • Uitbreiding van het toepassingsgebied

8. 1. Verbeterde preventie • Probleem: te laat beroep doen op WCO procedure  meer aandacht voor preventie • Oude WCO: • RSZ en Fiscus: periodiek info doorspelen over ondernemingen aan griffie van Rb Kh • Griffies Rb Kh moeten gegevens en info verzamelen over ondernemingen in moeilijkheden

9. 1. Verbeterde preventie • Nieuwe regeling (art. 10 en 12 WCO) • Snellere doorstroming van informatie vanwege RSZ en fiscus: • Lijst van die ondernemingen die sociale zekerheidsbijdragen/ btw/ bedrijfsvoorheffing gedurende 1 kwartaal niet hebben betaald • Overmaken aan griffie Rb Kh • Uiterlijk 1 maand na het verstrijken van elk kwartaal

10. 1. Verbeterde preventie • Nieuwe regeling (art. 10 en 12 WCO) • 2 verplichtingen voor cijferberoepen: i. Inlichtingen verstrekken ii. Inschakeling in het handelsonderzoek

11. i. Inlichtingen verstrekken • Cijferberoepen moeten cliënt inlichten wanneer zij vaststellen dat continuïteit van de onderneming wordt bedreigd. • Cliënt = termijn van 1 maand om nodige maatregelen te nemen om continuïteit van onderneming voor minimaal 12 maanden te waarborgen • Na maand = geen maatregelen  cijferberoeper kan voorzitter Rb Kh schriftelijk inlichten • Inlichten = mogelijkheid waarbij beroepsgeheim terzijde wordt geschoven  geen verplichting • Art. 458 Sw zal niet van toepassing zijn

12. i. Inlichtingen verstrekken • Welke cijferberoepen moeten cliënt inlichten? • Externe accountant • Externe belastingconsulent • Externe erkend boekhouder • Externe erkend boekhouder- fiscalist • Bedrijfsrevisor • Welke cijferberoepen kunnen voorzitter inlichten? • Externe accountant • Externe belastingconsulent • Bedrijfsrevisor  Extern erkend boekhouder(- fiscalist) kan voorzitter niet inlichten

13. ii. Inschakeling in het handelsonderzoek • Wanneer de continuïteit van een onderneming in het gedrang komt volgen kamers voor handelsonderzoek  rechter onderzoek laten voeren • Rechter kan in kader van onderzoek inlichtingen inwinnen bij: • Externe accountant • Externe belastingconsulent • Externe erkend boekhouder • Externe erkend boekhouder- fiscalist • bedrijfsrevisor

14. ii. Inschakeling in het handelsonderzoek • Welke inlichtingen? • Over aanbevelingen die cijferberoepen hebben gedaan aan hun cliënt • Over maatregelen die genomen zijn om de continuïteit van de onderneming te waarborgen • In dergelijk geval speelt art. 458 Sw niet

15. 2. Tegengaan van misbruiken en bescherming voor de schuldeisers • Bescherming van de rechten van de schuldeisers (art. 49/1 WCO): • Vrijwillige betalingen tijdens reorganisatieprocedure = enkel indien vereist voor continuïteit van de onderneming • Voorstel reorganisatieplan: alle schuldeisers minstens 15% van schuldvordering • Openbare overheden die algemeen voorrecht hebben (RVA/fiscus) = niet slechter behandelen dan best behandeld

16. 2. Tegengaan van misbruiken en bescherming voor de schuldeisers • Bescherming van de rechten van de schuldeisers (art. 49/1 WCO): • Verminderingen/kwijtscheldingen zijn niet mogelijk voor: • Schuldvorderingen voor arbeidsprestaties ontstaan voor de opening van de procedure • Onderhoudsschulden • Schulden uit de verplichting tot herstel van de veroorzaakte schade verbonden aan overlijden / aantasting lichamelijke integriteit persoon • Strafrechtelijke boeten

17. 3. Informatie aan de schuldeisers • Verbeterde informatie van SE = een van de belangrijkste doelstellingen wetswijzigingen • Hoe? • Opmaak dossier gerechtelijke reorganisatie in elektronische vorm + mogelijkheid om (op termijn) op afstand te consulteren • Mogelijkheid om SE via elektronische wijze op de hoogte te brengen van procedure • Rechtbank kan onderneming in moeilijkheden bijkomende informatieverplichtingen opleggen (e.g. het periodiek aanvullen lijst SE)

18. 4. Strengere toegangsvoorwaarden • Verstrenging van formele toegangsvoorwaarden tot procedure • Meer objectiviteit op vlak overgelegde informatie • Taak cijferberoepers: • Actuele staat activa/passiva ( i.e. max. 3 maand oud):‘onder toezicht’ (art. 17 § 2, 5° WCO) • Begroting raming inkomsten/uitgaven duur geraamde schorsing: ‘bijstand’ (art. 17 § 2, 6° WCO)

19. 4. Strengere toegangsvoorwaarden • Strenge sanctie  onontvankelijkheid van het verzoekschrift (art. 17 § 2, 1° WCO) • Verzachting mogelijk (art. 24 WCO): • Rechtbank heeft mogelijkheid om herstel toe te laten (i.e. stukken alsnog neerleggen) • Voorwaarde: ontbrekende gegevens mogen beoordeling inhoudelijke toelatingsvoorwaarden tot de procedure niet onmogelijk maken

20. 5. Verduidelijkingen en verbeterde procedureregels • Hierboven vermelde zaken verzoekschrift • Verduidelijking hoe SE kan tussenkomen in procedure (art. 5 WCO): • Vrijwillige tussenkomst: • Elke belanghebbende • Via verzoekschrift • Op straffe van nietigheid de middelen en conclusies bevat • Gedwongen tussenkomst: • Bij dagvaarding of vrijwillige verschijning

21. 5. Verduidelijkingen en verbeterde procedureregels • Verduidelijking hoe SE beroep kan instellen tegen beslissing tot homologatie (art. 56 WCO) • Bij verzoekschrift aan HvB • Neerleggen binnen 15 dagen na kennisgeving vonnis

22. 6. Uitbreiding toepassingsgebied • Vroeger WCO van toepassing op (3 WCO): • Kooplieden (NP/RP) • Landbouwvennootschappen • Burgerlijke vennootschappen met handelsvorm • Nu ook van toepassing op landbouwers die hun activiteiten uitoefenen als NP • Nog steeds uitgesloten: • vrije beroepers • verenigingen

23. 2. Verhoging RV op Liquidatiebonus

24. Liquidatiebonus • Programmawet van 28 juni 2013 • Verhoging roerende voorheffing (“RV”) op liquidatieboni van 10% naar 25% • Inwerkingtreding: 1 oktober 2014 • Om nog van 10% tarief te kunnen genieten, is men infeite verplicht zijn vennootschap te ontbinden en de vereffening voor deze datum af te sluiten • Uit vrees dat dit effectief massaal zou gebeuren werd in een overgangsregeling voorzien

25. Liquidatiebonus • Overgangsregeling: “De belaste reserves die op 31 maart 2013 bestaan, zullen kunnen worden uitgekeerd met toepassing van slechts 10 pct. roerende voorheffing (en overeenstemmende personenbelasting) op voorwaarde dat de aandeelhouder of vennoot de aldus verworven dividenden onmiddellijk aanwendt voor het verhogen van het maatschappelijk kapitaal van de betreffende vennootschap en die kapitaalverhoging minstens gedurende een bepaalde termijn behouden blijft.”

26. Liquidatiebonus • Overgangsregeling dus van toepassing op dividenden die: • Overeenkomen met vermindering van de belaste reserves • Die ten laatste op 31 maart 2013 zijn goedgekeurd door de AV • Door de aandeelhouders: • Onmiddellijk worden ingebracht in het kapitaal • Tijdens het boekjaar dat afsluit voor 1 oktober 2014

27. Liquidatiebonus • Tijdstip vaststellen maximumgrens dividenden: • Belaste reserves zoals ten laatste goedgekeurd op 31 maart 2013: • Belaste reserves verbonden met BT waarvoor JR uiterlijk op 31 maart 2013 door de AV is goedgekeurd • Effectieve aanrekening op belaste reserves: moeten dus aanwezig zijn op afsluitdatum laatste BT

28. Liquidatiebonus • Praktische toepassing: • Vennootschap met bj 31/12 en AV na 31/03: • Maximum = belaste reserves bj 2011 • Op voorwaarde dat niveau belaste reserves in bj minstens even hoog (dus laagste van de twee te nemen) • Vennootschap met bj 30/09 • Maximum = belaste reserves bj afgesloten 30/09/12 (JR moet immers voor 30/03/13 reeds zijn goedgekeurd)

29. Liquidatiebonus • Maximumgrens: • Vennootschapsrechtelijke limiet: art. 617 W. Venn. • Geen uitkering mag geschieden indien het netto-actief gedaald is of ten gevolge van de uitkering zou dalen beneden het bedrag van het gestorte of, indien dit hoger is, het opgevraagde kapitaal, vermeerderd met de reserves die volgens de wet of de statuten niet mogen worden uitgekeerd • Het netto-actief mag niet omvatten: • Nog niet afgeschreven bedrag van de kosten van oprichting en uitbreiding • Behoudens uitzonderingsgevallen nog niet afgeschreven bedrag van de kosten van onderzoek en ontwikkeling

30. Liquidatiebonus • De staat voor berekening grens art. 617 W. Venn.: • Principe staat op basis waarvan bedrag ivm liquidatiebonus wordt berekend • Maar: gezien deze meestal van vroeger dateert, dient tussentijds staat opgemaakt te worden • Indien sinds de eerste staat de resultaten negatief zouden zijn geëvolueerd, moet dit in rekening worden gebracht zoniet risico op bestuursaansprakelijkheid op grond van art. 527 W. Venn. • Dividenden worden in principe onmiddellijk weer ingebracht maar is geen verplichting (bv.: vennootschappen) – intenties partijen dienaangaande steeds na te gaan

31. Liquidatiebonus • Tijdstip dividenden • Inwerkingtreding overgangsregeling: 1 juli 2013 • Dus: dividenden toegekend vanaf 1 juli 2013 • Maar: goedkeuring JR uiterlijk zes maand na afsluiting vorig boekjaar • Vennootschappen met boekjaar per 31/12: tijdstip dividenden n.a.v. resultaatsbestemming jaarlijkse AV voorbij

32. Liquidatiebonus • Tijdstip: • Dividend moet ingebracht worden tijdens laatste belastbaar tijdperk dat afsluit vóór 1 oktober 2014 • Venn met bj 31/12 = voor 31/12/13 • Voor deze vennootschappen enkel mogelijk via toekennen tussentijds dividend

33. Liquidatiebonus • Tussentijds dividend: • Mogelijkheid vroeger betwist • Arrest Hof van Cassatie 23 januari 2003 aanvaarde “dat de algemene vergadering, binnen de in artikel 77bis van de gecoördineerde wetten op de handelsvennootschappen bepaalde perken, op elk ogenblik kan beslissen om aan de aandeelhouders aan dividend uit te keren dat aan de beschikbare reserves is onttrokken” • Enkel beschikbare reserves en overgedragen winst kunnen uitgekeerd worden – niet resultaat lopend boekjaar

34. Liquidatiebonus • Uitkering tussentijds dividend niet geregeld: • In principe geen nieuwe balans nodig en geen controle door commissaris vereist • Maar aan te raden om aansprakelijkheid bestuurders in te dekken • Bij beslissing AV duidelijk aangeven dat dividenden geput worden uit belaste reserves om discussies met fiscus dienaangaande te vermijden

35. Liquidatiebonus Tussentijds dividend Tweede semester 2013 1 oktober 2014 01/07/2013 Inwerkingtreding wet Boekjaar 31/12/2013

36. Liquidatiebonus Dividend Jaarlijkse AV mbt boekjaar 2012-2013 1 oktober 2014 Boekjaar 30/09/2013 Effectieve aanrekening op belaste reserves Boekjaar 30/09/2014

37. Liquidatiebonus Boekjaar 31/10/2013 Boekjaar 31/10/2014 Tussentijds dividend Periode 01/07/2013 tot 31/10/2013 1 oktober 2014

38. Liquidatiebonus • Bedrag Kapitaalverhoging: “op voorwaarde dat en in de mate dat minstens het verkregen bedrag” wordt opgenomen in het kapitaal • “Verkregen bedrag” • Gedecreteerde bedrag verminderd met de RV van 10% • “In de mate dat minstens” • Wordt per aandeel bekeken – indien • Aandelen waarvan dividend niet of niet volledig wordt ingebracht zullen voor dit deel onderworpen zijn aan 25%RV

39. Liquidatiebonus • Onmiddellijke opneming in kapitaal • Aanleiding tot heel wat discussie • Circulaire fiscus • Onmiddellijk = zonder verwijl en dit met toepassing van de uitdrukkelijke bepalingen van het vennootschapsrecht • Procedures moeten nageleefd worden en tijd daarvoor vereist gerespecteerd • Term “uitdrukkelijk” onduidelijk maar wijst er waarschijnlijk op dat geen andere procedures mag aan koppelen die tijdsverlies zouden kunnen veroorzaken • Om te bewijzen dat aan vereiste onmiddellijk voldoet, best in notulen AV aangeven dat aandeelhouders verklaard hebben dividend onmiddellijk te willen inbrengen

40. Liquidatiebonus • Onmiddellijke opneming in kapitaal • Uitgiftepremie is ook kapitaal (art. 184, lid 2 WIB 92) • Twee technieken • Inbreng in natura via keuzedividend (“stockdividend): keuze aan aandeelhouder voor ofwel uitbetaling in cash ofwel inbreng van dividend-schuldvordering • Inbreng in geld na effectieve uitbetaling van het dividend in cash

41. Liquidatiebonus • Inbreng in natura • Verslaggeving kan ev. voorafgaandelijk voorbereid worden (vrijstelling mogelijk?) • Onmiddellijke inbreng gemakkelijk te organiseren • Geen voorkeurrecht • Geen voorafgaande storting op geblokkeerde rekening en afgifte deponeringsbewijs • Sequens van verrichtingen: • Bijzondere verslagen kunnen ev. reeds op voorhand voorbereid worden • Beslissing tot dividenduitkering (stockdividend) met onmiddellijke betaalbaarstelling • Inbreng van dividend-schuldvordering • Vaststelling K-verhoging

42. Liquidatiebonus • Zou BAV reeds voorafgaandelijk kunnen beslissen onder opschortende voorwaarde van toekenning dividend? • Toekennen dividend en kapitaalverhoging in zelfde akte mogelijk?

43. Liquidatiebonus • Inbreng in geld • Complicatie 1: voorafgaande storting op geblokkeerde rekening en afgifte deponeringsbewijs • Storting voorafgaand aan dividend met eigen middelen mogelijk? • Storting mogelijk rechtstreeks vanuit vennootschap op geblokkeerde rekening? • Complicatie 2: inschrijvingsperiode 15 d. in kader van het voorkeurrecht • Tenzij voorafgaande afstand van voorkeurrecht door alle aandeelhouders • Betaalbaarstelling dividend laten samenvallen met einde inschrijvingsperiode

44. Overgangsmaatregel RV • Voorwaarde kapitaalbehoud: • 8 “jaar” na de “laatste” inbreng in kapitaal Indien voordien: K-vermindering = dividend • Binnen de 4 jaar volgend op inbreng: 15% • Tijdens 5de en 6de jaar volgend op inbreng: 10% • Tijdens 7de en 8ste jaar volgend op inbreng: 5% • 4 jaar voor KMO’s (cf. art. 15 W. Venn. criteria te beoordelen voor BT waarin inbreng is gedaan) • Binnen de 2 jaar volgend op inbreng: 15% • Tijdens 3de jaar volgend op inbreng: 10% • Tijdens 4de jaar volgend op inbreng: 5% • K-verminderingen worden geacht prioritair uit onder overgangsregime ingebrachte kapitalen voort te komen

45. 3. Acquisitie van vennootschappen

46. Acquisitie van vennootschappen • Onderscheid tussen: • Koop/verkoop van aandelen (‘share deal’) • De bestaande aandeelhouders verkopen aandelen van de vennootschap aan een nieuwe aandeelhouder • Koop/verkoop van activa (‘asset deal’) • De vennootschap verkoopt bepaalde van haar activa

47. Acquisitie van vennootschappen • Talrijke variaties: • Aandelentransactie met voorafgaande verkoop van een onroerend goed door de doelvennootschap; • Voorafgaande inbreng van bedrijfstak in andere vennootschap; • Partiële splitsing; • Oprichting van een nieuwe vennootschap met inbreng van bedrijfstak en opeenvolgende verkoop van de aandelen in de nieuwe vennootschap; • …

48. Acquisitie van vennootschappen • Keuze? • Aandelentransactie • Minder complex dan activatransactie (geen tegenwerpelijkheidsvereisten) • Voordeel verkoper: niet belast op de verkoop van zijn aandelen • Koper is minder beschermd en dient daarom te voorzien in contractuele mechanismen (R&W) • Activatransactie

49. Share Deal • Verkoop van aandelen = • Overdracht van lidmaatschaps- en vermogensrechten • NIET: overdracht van het vermogen van de vennootschap waarvan de aandelen worden overgedragen • Koper verwerft slechts onrechtstreeks onderliggende activa/passiva • Bestaande rechten en plichten blijven in target

50. Share Deal • 3 fasen: • Pre- contractuele fase • Contractuele fase • Post contractuele fase