第四章 民法

1. 第四章 民法 Civil Law

2. 第一节 概述 • 一、民法的概念 调整平等主体civil subjects with equal status的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系 民法通则：General Principles of the Civil Law 《德国民法典》German Civil code

3. 民法的基本原则 （一）平等原则Parties to a civil activity shall have equal status.  (ALL MAN ARE CREATED EQUAL ) 在民法慈母般的眼里，一个人就是一个国家 ____孟德斯鸠

4. 作为民事主体，权利能力一律平等 • 案例：最近，某服装厂将原来的简易厕所扩建为200多人公用的永久性厕所（10个蹲位），距我家住房很近，严重影响全家人的身体健康。我家多次向该厂提出，要求解决。厂方以“我们是全民企业，个人不得干涉”为由，置之不理。我该怎么办？

5. 中国消费者协会点评“2004年度十大不平等格式条款”中国消费者协会点评“2004年度十大不平等格式条款” 1、开发商已预先在本应由双方决定的空栏内打上“×”，不准消费者选择。 2、商品房《认购书》规定：甲（经营者）、乙（消费者）双方洽谈不成或乙方要求解除合同，由甲方将已收取的预定金退还给乙方，并按预定金的100％收取手续费。 3、物业管理规定：物业公司将物业管理费、水电费捆绑收取，对拒绝缴纳物业管理费的住户，物业有权停水、停电。 4、电信卡过期余额视为“自动放弃”。 5、车险条款规定：保险车辆发生保险责任范围内的损失应当由第三方负责赔偿的，被保险人应当向第三方索赔，如果第三方不予赔付，被保险人应提起诉讼或仲裁。

6. 6、车险条款规定：经保险人同意的，由被保险人支付第三者的抢救费、施救费、仲裁及诉讼费、律师费赔偿的总数在保险单载明的责任限额以外另行计算，最高不超过责任限额的30％。 7、有线电视《用户须知》规定：用户必须按规定自觉向本台缴纳收视维护费，不得拖欠或拒付。1至3月份为年度收费时间，逾期三个月不交费者，切除信号，又需重新使用者，必须另行申报，缴纳开通手续费50元。 8、宣传海报：本店（商场）对促销活动内容拥有最终解释权。 9、消费场所告示：物品损坏高价甚至天价赔偿。 10、摄影中心取件包装袋上声明：“如遇意外事故损坏或遗失胶卷，只赔同类同量胶卷，不负责其他损失”。

7. （二）自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则voluntariness, fairness, making compensation for equal value, honesty and credibility

8. （三）公民、法人的合法的民事权益受法律保护原则The lawful civil rights and interests of citizens and legal persons shall be protected by law; no organization or individual may infringe upon them

9. “雅乐”天天奏邻居不领情昆明打起“扰民钢琴”官司“雅乐”天天奏邻居不领情昆明打起“扰民钢琴”官司 • 成都“麻将扰民官司”案，原告余涌军女士

10. “发帖权”与“删帖权”之辩 • 本市网民单志东却因此将网站告上法庭，指称网站侵犯了他的“言论自由权”。这也是国内首位为自己争取“网络言语权”的网民。黄浦法院公开审理了这一新型案件。 单志东陈述在上海热线上发的帖子是“几上几删”，网站还封了他的帐号：去年8月，他在上海热线BBS上以adshan1的帐号发布了某豆奶使用霉变豆粉生产豆奶的帖子。

11. 六旬妇索要亡母悼念权 • 凤凰卫视消息：据人民网报道，年过六旬的德女士到母亲墓地拜祭时，发现塔灵上了锁，而且塔灵玻璃里侧贴着的子女名单中，她不在其列。在向69岁的长兄索要塔灵钥匙未果后，德女士以侵犯悼念权为由将其长兄告上法庭。西城区法院开庭审理了此案。

12. 大学生“禁吻令”，汝今能持否？ • 2003年5月18日，深圳大学公布了该校新的学生《行为道德规范管理条例》草案。明确地规定着：起床后折叠被褥，宿舍物品整齐排放，不叫外卖，不打闹，不影响他人休息等等。禁止大学生在校内牵手、搂腰、拥抱、接吻以及女生穿低胸露背装等，否则将以扣分形式对违例学生进行处罚，凡扣满30分者将被勒令退学。该《条例》草案一经公布，受到了国内众多媒体的热烈跟踪　　人民日报以“大学生可以“结婚”，不能牵手吗？”为题对“深大事件”提出了自己的看法 • 任何学校都应该尊重法律赋予学生的基本公民权利。任何学校的校规校纪都不可以和法律相违。现有的校规校纪都应该以法律为准。

13. （四）民事活动必须遵守法律、法律没有规定的，应当尊重国家政策。（四）民事活动必须遵守法律、法律没有规定的，应当尊重国家政策。 Civil activities must be in compliance with the law; where there are norelevant provisions in the law, they shall be in compliance with statepolicies.

14. 上海王徐英女士改名事件 浦东新区法院判决认为，派出所依法享有对其辖区内居民更改姓名作出决定的法定职权；公民依法享有姓名权，但姓名的更改必须符合本市的户籍政策和户口登记机关的相关规定。 　　判决指出，王徐英以“柴岗家惟一的儿媳”作为更名的依据，不符合上海市相关规定；且王徐英认为本名谐音有损人格，是封建迷信，更不符合规定。另外公民随意更改姓名，将对稳定的社会秩序造成不良影响。因此驳回王徐英的诉讼请求。

15. （五）民事活动应当尊重社会公德，不得损害社会公共利益，破坏国家经济计划，扰乱社会经济秩序。 Civil activities shall have respect for social ethics and shall not harmthe public interest, undermine state economic plans or disrupt social economic order.

16. 一女子脱衣不够拿不走皮大衣 状告商场败诉 只要当众脱成“三点式”，女顾客就可免费随意挑选一件衣服。这样的促销“噱头”在西安上演.不过，渝北一商场早就搞过这样的促销，当时脱衣上阵的女顾客张丽（化名）在3楼柜台拿了件价值千多元的貂皮大衣。但在商场出口却被保安拦下，说她的内衣不是“三点式”，不能拿走大衣。 ，她状告商场违约。请求法院判令商场兑现给付大衣并赔偿精神损失5万元。法庭认为，商场的确向顾客承诺，只要脱剩“三点式”内衣就能获赠衣服，但商场如此承诺违背了《民法》的公序良俗原则和立法精神，虽无主观故意，但仍是无效的民事行为。张丽很后悔，丢了面子不说，还耗了官司成本。

17. 大学校园竟然出现“卖座一族” 新华网 “占座——图书馆自习室，每桌（4个座位）每天2元，每月50元。联系电话13×××××××××。”帮同学占座成了有偿服务，这样的广告近日张贴在大连某高校校园内的宣传栏中。 据这所高校经济管理系大三学生小利反映，现在学校里的自习室很紧张，每天到图书馆去上自习都是人满为患，没有人坐的座位也都摆放着许多书本，表示已有人预先占有了。想去图书馆上自习，就得每天六点前到图书馆外去排队，或是打广告上的电话，拿钱买座。 出租座位的其实是一些专门给别人占座收取费用的校园“卖座一族”。他们每天早早起床，到图书馆外排队，等门一打开就冲进自习室用手里的书本、椅垫等物品抢占座位。“卖座一族”之所以出现还是有其市场需求的。小利说：“以前我们都是自己来占座，可是由于竞争太激烈了，起床的时间越来越早。有一阵，刚刚4点多图书馆外就已经有人在排队了，最后我们只好去买座了。”

18. 三、民事法律关系 (一)概念：是指由民事法律规范所调整的社会关系 (二)要素 1、主体：权利义务当事人、法律关系参加者 2、客体：权利义务指向的对象（物/行为/智力成果） 3、内容：权利义务本身

19. 下列财产中，属于不动产的是( ) • A.林木 • B.土地使用权 • C.池塘中的鱼 • D.临时搭建的展览棚 • 本题涉及对不动产的理解问题。不动产在我国主要为土地和建筑物，法律有规定的另依法律规定。不动产具有永久性和登记性，因此，“临时搭建的展览棚”不为不动产，“池塘中的鱼”亦不为不动产。“土地使用权”为权利，故本题选项应为A。

20. 下列物中属于从物的有( ) • A.母鸡下的蛋 • B.船舶与船桨 • C.西装的上衣与裤子 • D.房屋与房屋上的门窗 • 本题涉及对从物的理解问题。母鸡下的蛋是原物与孳息的关系，西装的上衣与裤子是独立物的关系，房屋与房屋上的门窗是整体与部分的关系。只有船舶与船桨是主物与从物的关系。故本题正确选项为B。

21. 下列属于原物与孳息的关系的是( ) • A.母鸡与其所下的蛋 • B.鸡蛋孵出的小鸡 • C.空调放出的冷气 • D.山羊身上的羊毛 • 本题涉及对天然孳息的理解问题。孳息必须是原物的出产物，且与原物相分离，孳息是相对于原物而言的，它不是原物的转化物或原物的功能。鸡蛋孵出的小鸡是转化物的问题，空调放出的冷气是功能问题，山羊身上的羊毛未与原物相分离，故本题选项应为A。

22. 甲老汉与乙老汉订了一买牛合同。甲老汉向乙老汉交付了两头牛，乙老汉支付了相应价款，乙老汉在宰杀该两头牛的过程中，发现一头牛中有牛黄并得款8000元，对该牛黄款的归属( ) • A.归甲老汉 • B.归乙老汉 • C.由甲老汉与乙老汉按份共有 • D.由甲老汉与乙老汉共同共有 • 本题涉及孳息的归属问题。依我国合同法规定，孳息自交付时起转移，除非当事人另有约定。本题中，正确选项应为B。

23. （三）民事法律事实 1、概念 　能引起民事法律关系发生、变更与终止的客观现象。 2、分类 （1）行为 （2）事件

24. 甲家的鱼池与乙家鱼池相连，因暴雨甲家鱼池中的鱼进入乙家鱼池中，这一法律事实属于( ) • A.事件 • B.事实行为 • C.民事行为 • D.民事法律行为 • 本题涉及对上述相关概念的理解问题。事件是与人的意志无关的，但依照法律规定能引起民事法律关系产生、变更、终止的法律事实；事实行为是行为人不具有设立变更民事法律关系的意图，但依照法律规定，能引起民事法律后果的行为；民事行为是以意思表示为要素，发生民事法律后果的行为；民事法律行为是以意思表示为要素，且发生法律后果的合法行为。故本题选项应为A。

25. 四、民事主体 （一）自然人Natural Person 1、民事权利能力Capacity for Civil Righ 民事主体享受民事权利、承担民事义务的前提、资格 从出生时起到死亡时止 （1）出生 胎儿是民事主体吗?

26. 　　关于出生，有多种标准，主要有“受孕说”、“阵痛说”、“断带呼吸说”等。我国采用了“断带呼吸说”。也就是说，胎儿离开母体谓之生；断脐带后独立呼吸谓之“生”。简言之，胎儿活着离开母亲的身体，谓之出生。　　关于出生，有多种标准，主要有“受孕说”、“阵痛说”、“断带呼吸说”等。我国采用了“断带呼吸说”。也就是说，胎儿离开母体谓之生；断脐带后独立呼吸谓之“生”。简言之，胎儿活着离开母亲的身体，谓之出生。

27. 张家为其孙子张名的出生日期犯愁。其母记得是8月27日傍晚出生，医院的接生记录薄记载的是8月28日，医院的出生证上记载的是8月29日，其户口薄上记载的是8月30日。依法，张名的出生日期为 ?

28. （2）死亡 自然人死亡不具有民事权利能力，即自然人不享有民事权利，但特别法有规定的应以特别法的规定为准。 例:自然人甲死亡后，依照我国现行法他享有( )A.财产权B.隐私权C.著作署名权 D.肖像权

29. 死亡的标准 我国于二00三年起草脑死亡的诊断标准,二00四年颁布,但迄今为止,脑死亡尚未立法.传统的死亡概念是心脏和肺的功能丧失。1966年国际医学界正式提出了“脑死亡”的概念。我国推出的《中国脑死亡诊断标准（成人）》对脑死亡定义为：包括脑干在内的全脑技能丧失的不可逆转的状态。其核心在于脑干死亡。直接以立法形式承认脑死亡为宣布死亡的依据，如芬兰(世界上最早)、美国、德国、罗马尼亚、印度等10多个国家；没有制定正式的法律条文承认脑死亡，但在临床实践中已承认脑死亡状态，并以之作为宣布死亡的依据，如比利时、新西兰、韩国、泰国等数十个国家；　脑死亡的概念为医学界所接受，但由于缺乏法律对脑死亡的承认，医生缺乏依据脑死亡宣布个体死亡的依据(我国)。

30. 美植物人命运引争议 家庭纠纷升级为政坛争斗 • 1990年，美国人特丽·夏沃不幸变成了植物人。她的丈夫兼监护人迈克尔·夏沃在悉心照料她8年后，由于看不到好转的希望，开始向法官申请对妻子实施安乐死。但特丽的父母却坚决不同意，由此，双方之间掀开了历时7年之久的生死权之争。其中，特丽的进食管两度被拔去，又插上。2005年3月18日，佛罗里达州法庭第3次裁决拔掉特丽的进食管。特丽的命运不仅引发全美关注，还惊动了政坛

31. 宣告死亡 条件: （一）下落不明one’s whereabouts have been unknown满四年的； 因意外事故下落不明，从事故发生之日起满二年的。战争期间下落不明的，下落不明的时间从战争结束之日起计算。 （二）利害关系人的申请； (三)人民法院的受理和宣告 效力： 婚姻关系自然消灭;财产变为遗产依法继承；民事主体资格消灭，权利能力和行为能力终止；

32. 　有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。

33. 被宣告死亡的人重新出现或者确知他没有死亡，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当撤销对他的死亡宣告。被宣告死亡的人重新出现或者确知他没有死亡，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当撤销对他的死亡宣告。 • 被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。依照继承法取得他的财产的公民或者组织，应当返还原物；原物不存在的，给予适当补偿。

34. 宣告失踪 条件:公民下落不明满二年。 法律后果:财产代管。失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用，由代管人从失踪人的财产中支付。

35. 2、民事行为能力Capacity for Civil Conduct 1)完全民事行为能力人a person withfull capacity for civil conduct. • 十八周岁以上智力、精神状况正常人。 　　十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。

36. 2) 限制民事行为能力人a person with limited capacity for civil conduct 十周岁以上的未成年人; 不能完全辨认自己行为的精神病人. 可以进行与他的年龄、精神健康状况相适应的民事活动。

37. 3)无民事行为能力人a person having no capacity for civil conduct A不满十周岁的未成年人 B不能辨认自己行为的精神病人 由法定代理人代理民事活动。 可以从事纯获利益的合法民事行为

38. 依照我国现行法，下列自然人中为限制民事行为能力或无民事行为能力的人是( ) • A.失聪者 • B.痴呆者 • C.腿部残疾人 • D.盲人

39. 3监护Guardianship • 无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人 未成年人的监护人guardian 1)父母　　 2)祖父母、外祖父母； 3)兄、姐； 4)其他近亲友 5)社会（未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居委会、村委会或者民政部门）

40. 甲、乙为同胞兄弟，其父母双亡。乙为未成年人，甲在县城工作。他们有一叔丙，住在乡下。甲、丙均不愿为乙的监护人，乙的监护人为( ) • A.甲 • B.丙 • C.甲和丙 • D.甲或丙

41. 指定监护 • 　对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。

42. 精神病人的监护人 （一）配偶； （二）父母； （三）成年子女； （四）其他近亲友 (五)社会（所在单位或者住所地的居委会、村委会或民政部门）

43. 　对担任监护人有争议的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。

44. 监护人应当履行监护职责，保护被监护人的合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。 　　　例题：甲为一童星片酬丰厚。甲父有一弟，家住边远山村，生活较困难。甲父将甲的片酬两万元赠与其弟，该行为有效无效?

45. 监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任；给被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失。人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请，撤销监护人的资格。监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的合法权益的，应当承担责任；给被监护人造成财产损失的，应当赔偿损失。人民法院可以根据有关人员或者有关单位的申请，撤销监护人的资格。

46. （二）法人Legal Person 法人的概念和特征 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 根据民法通则的规定，社会组织必须同时具备下述条件才能取得法人资格：

47. (1)依照法律和法定程序成立。 (2)法人要有独立的财产和经费。 (3)法人有自己的名称、组织机构和场所。 (4)法人能够独立承担民事责任。

48. 法人的种类 (1)企业法人。企业法人是以生产经营为其活动内容，实行独立经济核算，自负盈亏，并且向国家纳税的单位。 (2)非企业法人。非企业法人是指不直接从事生产和经营的法人，其特征在于以国家管理和非经营性的社会活动为其内容。 主要包括：国家机关法人、事业单位法人、社会团体法人等。

49. 法人的民事权利能力与民事行为能力： 同时开始、同时结束、范围一致 法人民事权利能力的内容是由法人成立的宗旨和业务范围决定的，法人不得进行违背其宗旨和超越其业务范围的活动，在需要超出其原有的业务范围时，应通过法定程序变更。

50. （三）其他民事主体: 1、两户一伙 个体工商户Individual Businesses、农村承包经营户Leaseholding Farm Households、个人合Individual Partnership 财产责任:无限责任