II ЕЖЕГОДНАЯ КОНФЕРЕНЦИЯ ЮРИДИЧЕСКИЙ БИЗНЕС НА ЮГЕ РОССИИ

1. IIЕЖЕГОДНАЯ КОНФЕРЕНЦИЯ ЮРИДИЧЕСКИЙ БИЗНЕС НА ЮГЕ РОССИИ Способы защиты прав кредитора от недобросовестных действий должника в судебном процессе по взысканию долга Андрей Порфирьев Старший юрист Адвокатского бюро «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры»

2. Финансовый кризис вызвал резкий рост кредиторской задолженности предпринимателей и организаций • Объем невозврата кредитов в 2009 г. тридцати крупнейшим банкам России по оценке Минфина составляет 10% • В 2008-2009 г.г. средний показатель доли просроченной задолженности в портфелях лизингодателей вырос с 2% до 5-20%

3. Наблюдается резкое увеличение числа арбитражных дел, в том числе, дел о взыскании задолженности За первое полугодие 2009 г.: • Рост общего числа исковых заявлений: 51 % • Рост количества дел о неисполнении обязательств по договорам: 57% Подряда 97,5% 56,1 % 64,1%

4. Наблюдается резкое увеличение числа арбитражных дел, в том числе, дел о взыскании задолженности Выступление Председателя Высшего Арбитражного Суда РФ А.Иванова в Совете Федерации 21 сентября 2009 г. Неотложные меры по усовершенствованию процедуры рассмотрения споров: • Реформирование института арбитражных заседателей (участие заседателей лишь в специфических спорах: международные перевозки, страхование, биржевая торговля) • Ограничение права на предоставление документов в суды апелляционной и кассационной инстанций Остальные предложенные меры направлены лишь на снижение нагрузки на арбитражные суды

5. Типичное поведение недобросовестного должника в судебном процессе по взысканию долга: • Подача заявлений об оспаривании договора • Инициирование процедуры банкротства • Инициирование процедуры реорганизации • Злоупотребление процессуальными правами • Нарушение норм процессуального права

6. Современные гарантии интересов кредиторов при обращении в суд не позволяют решить проблему недобросовестного должника в процессе • Неблагоприятные последствия в виде отнесения всех судебных расходов по делу на лицо, злоупотребляющее своими правами или не выполняющее своих процессуальных обязанностей По сути, не является неблагоприятным последствием для проигравшей стороны Зарубежный опыт: Франция Возможность наложения штрафов за злоупотребление процессуальными правами, в т.ч. за подачу жалоб на акты, не подлежащие обжалованию Великобритания Возможность взыскания суммы убытков, причиненных затягиванием дела

7. Современные гарантии интересов кредиторов при обращении в суд не позволяют решить проблему недобросовестного должника в процессе • Институт обеспечительных мер • Меры позволяют повысить вероятность исполнения в будущем судебного акта • НО! • Меры не решают проблемы затягивания дела недобросовестным должником • Институт судебного штрафа • Позволяет привлечь к ответственности сторону лишь за противоправные действия (неуважение к суду) и за невыполнение некоторых процессуальных обязанностей • НО! • Даже в случае его наложения, штраф – издержка стороны несоизмеримая с возможной выгодой, получаемой от противоправных действий

8. Пути решения проблем • Совершенствование процессуального законодательства • Принятие Пленумом Высшего Арбитражного Суда РФ постановлений, направленных на стимулирование добросовестного поведения участников процесса

9. Принятые меры и их эффективность • Постановление Пленума ВАС РФ «О некоторых вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств» № 57 от 23.07.2009 г. • Суд не может приостановить производство по делу, в связи с подачей иска об оспаривании договора • Суд обязан оценить вопросы действительности и заключенности договора. Однажды сделанные выводы суда могут быть в дальнейшем мотивировано отклонены при рассмотрении другого дела • Суд обязан принять встречный иск кредитора о взыскании по договору в деле по иску об оспаривании этого договора • Возможные недобросовестные действия ответчика-должника: • Инициирование оспаривания договора в арбитражный суд другого субъекта федерации (если стороны по договору расположены в разных субъектах) • Инициирование иска об оспаривании договора от акционера, участника, юридического лица собственника унитарного предприятия

10. Принятые меры и их эффективность • Изменения к АПК РФ, принятые Федеральным законом № 205-ФЗ от 19.07.2009 г. • Иски учредителей, участников, акционеров юридических лиц об оспаривании договора отнесены к корпоративным спорам • Такие иски рассматриваются исключительно по месту нахождения юридического лица • Апелляционные жалобы на определения по таким делам не препятствуют рассмотрению дела и совершению процессуальных действий • Арбитражный суд вправе самостоятельно объединять иски, отвечающие условиям первоначального и встречного иска

11. Принятые меры и их эффективность • Расширен перечень определений, которые могут быть предметом обжалования (в 10-дневный срок): • - определение об отказе в привлечении к участию в деле третьего лица; • - определение об отказе в удовлетворении ходатайства об объединении дел; • - определение об отказе в удовлетворении ходатайства о выделении требований в отдельное производство. • Возможные недобросовестные действия ответчика-должника: • заявление многочисленных ходатайств о привлечении третьих лиц к участию в деле • подача надуманного иска, являющегося по своей природе встречным, вне рамок основного дела • подача заведомо проигрышной жалобы на отказ истцу в удовлетворении ходатайства о выделении исковых требований (например, в деле где соединены требования о взыскании долга и об обращении взыскания на заложенное имущество)

12. Принятые меры и их эффективность • Высшим Арбитражным Судом РФ внесен в Государственную Думу проект федерального закона «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс РФ». Проект готовится к рассмотрению Государственной Думой ФС РФ в первом чтении • вводится принцип случайной выборки арбитражных заседателей (по группам специализаций) • в случае отвода арбитражного заседателя дело рассматривается единолично • при неявке арбитражного заседателя дело рассматривается единолично при согласии сторон; при повторной неявке достаточно согласия одной стороны • обязанность суда уведомить лица, участвующие в деле лишь о принятии искового заявления; информацию по остальным заседаниям лица добывают самостоятельно, в том числе, на сайте суда

13. Что дальше ? • С учетом наработанной практики окружных федеральных арбитражных судов необходимо рассмотрение Высшим Арбитражным Судом РФ спорных вопросов отнесения тех или иных действий сторон к злоупотреблению правом • Необходимо обеспечить единообразие судебной практики в вопросах отказа участнику процесса в недобросовестном осуществлении его процессуальных прав

14. О бюро Адвокатское бюро «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры» является ведущей национальной юридической фирмой в России с офисами в Москве, Санкт-Петербурге и ассоциированным офисом вЛондоне. Основанное в 1993 году Бюро специализируется на оказании правовой помощи российскому и иностранному бизнесу по сложным корпоративным сделкам и коммерческим спорам. Бюро неоднократно представляло интересы Российской Федерации в инвестиционных сделках и разрешении споров в России и за рубежом. • Лучшая российская юридическая фирма 2008 года • Chambers Europe Awards for Excellence, Великобритания • Обладатель Золотой награды в номинации «Лучшая российская юридическая фирма года 2008» • The International Legal Alliance Summit Awards, Франция • Лауреат Национальной премии в области адвокатуры и адвокатской деятельности • Федеральная палата адвокатов Российской Федерации, Россия • Лучшая российская юридическая компания на рынке M&A в 2006 и 2007 гг. • «Слияния и Поглощения», Россия Москва: Россия 119017 Москва, Б. Ордынка, 40/4Тел..: +7 (495) 935 8010 С.-Петербург: Россия 191186 С.-Петербург, Невский пр.,22-24 Тел.: +7 (812) 322 9681 Лондон: 3 Gough Square London EC4A 3DE Тел.: +44 (0)20 78227060