به نام خداوند جان و خرد کزین برتر اندیشه برنگذرد

1. به نام خداوند جانو خرد کزین برتر اندیشه برنگذرد

2. موضوع در س : حقوق تجارت بين الملل موضوع تحقيق: دستور منع پرداخت ضمانتنامه بانكي استاد راهنما:جناب آقاي دكتر فيضي دانشجو: قادر بابايي بهار 93 Subject:International Business Law Research:Order prohibiting the payment of bank guarantees Supervisor: Dr. Faizi collegian: ghaderBabaei

3. ضمانتنامه حسن انجام تعهدات • - 8617 po بموجب نامه قرارداد شماره 241/1293 53- • شركت مهندسي فكور صنعت تهران موضوع خريد گريتينگ هاي FRPپروژه احداث پالايشگاه خاتون آباد، بنا به درخواست شركت كامپوزيت آسيا اين بانك تعهد مي كند در صورتيكه بنا به تشخيص شركت مهندسي فكور صنعت تهران به هر عنوان وجهتي شركت كامپوزيت آسيا از انجام و اجراي هر يك از تعهدات ناشيه از قرارداد مذكور تخلف ورزد تا ميزان 328700000 ريال (سيصدو بيست و هشت ميليون وهفتصد هزار ريال) و هرمبلغي كه شركت مهندسي فكور صنعت تهران مطالبه نمايد ، به محض در يافت اولين تقاضاي كتبي، بدون اينكه نيازي به صدور اظهار نامه يا اقدامي از مجراي قانوني و قضايي يا مقام ديگر داشته و يا نياز به اثبات قصور و يا شركت كامپوزيت آسيا داشته باشد ، مبلغ مورد درخواست را در قبال اخذ اصل ضمانتنامه در وجه يا حواله كرد شركت مهندسي فكور صنعت تهران بپردازد. • مدت اعتبار اين ضمانتنامه تا پايان وقت اداري روز13/02/1394 (سيزدهم ارديبهشت ماه هزارو سيصد و نود و چهار ) است • و تا قبل از موعد مزبور به درخواست شركت مهندسي فكور صنع تهران قابل تمديد خواهد بود و در صورتيكه بانك نتواند يا نخواهد مدت ضمانتنامه را تمديد نمايد و يا مضمون عنه موجبات تميديد را قبل از انقضاي مدت ضمانتنامه فراهم نسازد و بانك را حاضر به تمديد ننمايد، در اينصورت بانك متعهد است بدون اينكه احتياج به مطالبه مجدد باشد مبلغ مرقوم را در وجه يا حواله كرد شركت مهندسي فكور صنعت تهران پرداخت كند. • بديهي است پس از انقضاي تاريخ سررسيد، اين ضمانتنامه به خودي خود ملغي و از درجه اعتبار .ساقط است • بانک سامان

4. ضمان در حقوق مدنی در قانون مدنی ایران:عقد ضمان طبق ماده چنین تعریف شده است، عقد ضمان عبارت است از اینکه شخصی مالی را که برذمه ديگری است به عهده بگیرد.

5. ضمان در حقوق مدنی 1-در اثر ضمان و مضمون له 2-در اثر ضمان بین ضامن و مضمون عنه 2-در اثر ضمان بین ضامن و مضمون عنه ماده 698 ق.مدنی : بعد از این که ضمان بطور صحیح واقع شد ذمه مضمون عنه بری و ذمه ضامن به له مشغول می شود. ماده فوق بیانگر نظریه ((نقل ذمه)) بوده و مضمون له حق مراجعه به مضمون عنه را نداشته و باید طلب خود را از ضامن بگیرد و فقط یک ذمه مشغول وی می باشد. ماده 709ق.مدنی : ضامن حق رجوع به مضمون عنه ندارد مگر بعد از اداء دین ولی می تواند در صورتی که مضمون عنه ملتزم شده باشد که در مدت معینی برائن اورا تحصیل نماید و مدت مزبور هم منقضی شده باشد رجوع کند. ماده 721ق.مدنی : هرگاه اشخاص متعدد از یک شخص برای یک قرص به نحو تسهیم ضمانت کرده باشند مضمون له به هر یک از آنها فقط به قدر سهم او حق رجوع دارد و اکر یکی از ضامنین تمام قرض را تادیه نماید به هر یک از ضامنین دیگر گه اذن تادیه داده باشد می تواند به قدر سهم او رجوع کند. نتیجه در حقوق مدنی ایران نظریه ذمه به ذمه پذیرفته شده است و ضامن بعد از تادیه دین حق رجوع به مضمون عنه یا مدیون اصلی را دارد و ضمانت بنحو تسهیم نیز مورد قبول قانون مدنی می باشدو این ضمانت در خصوص قراردادهای خصوصی صورت می گیرد که افراد به تبع اعمال حقوقی انجام می دهند، این ضمانت حاکم است و مشمول قراردادهای مدنی میگیرد.

6. ضمان در حقوق تجارت 1-ماده 249 ق.تجارت :برات دهنده کسی که برات را قبول کرده و ظهر نویس ها در مقابل دارنده برات مسئولیت تضامنی دارند 2-ماده 314 ق.تجارت : صدور چک ولوانبکه از محلی به محل دیگر باشد ذاتا عمل تجارتی محسوب نیست لیکن مقررات این قانون از ضمانت صادر کننده و ظهر نویس ها و اعتراض و اقامه دعوا و ضمام و مفقود شدن راجع به بروات شامل چک نیز خواهد بود 3-در کلیه مواردی که به موجب قوانین یا موافق قرارداد های خصوصی ضمانت تضامنی باشد طلیکار می تواند به ضامن مدیون اصلی مجتمعا رجوع کرده یا پس از رجوع به یکی از آنها و عدم وصول طلب خود برای تمام یا بقیه طلب به دیگری رجوع نماید. 4- حکم فوق در موردی نیز جاری است که چند نفر به موجب قرارداد یا قانون متضامنا مسئول انجام تعهدی باشند. 5- اگر حق مطالبه دین اصلی مشروط به اخطار نسبت به ضامن نیز باید به عمل آید. نتیجه در حقوق تجارت ایران نظریه ضم ذمه به ذمه پذیرفته شده است. و طلبکار حق مراجعه به ضامنین بطور تضامنی بنا به نظریه مسئولیت تضامنی واصل تضامن دارد. و به طور عرضی مانند موارد ذکر شده و ضمان تضامنی طولی یا وثیقه ی در ماده 402 ق.تجارت دارد. اگر مطالبه دینی نیاز به اخطار به مدیون اصلی و ضامن نیز ارسال گردد. و ضمانت تضامنی در خصوص اسناد تجاری و قرارداد های تجاری و مدنی صورت می گیرد.

7. ضمانت نامه بانکی ضمانت نامه بانکی عبارت است از سندی که توسط بانک صادر می شود به موجب آن بانک تعهد می نماید تا در صورتی که ضمانت خواه (مضمون عنه) از ایفای تعهدات قراردادی خود ناشی از قرارداد پایه و اصلی در مقابل ذی نفع (مضمون له) قصور نماید،با اعلام مراتب توسط ذی نفع و مطالبه وجه ضمانت نامه توسط ذی نفع و مطالبه وجه ضمانت نامه توسط وی، مبلغ مندرج در ضمانت نامه را وی بپردازد. و از طرف بانک صادر می شود که دارای شخصیت حقوقی دارد و قصرا دارای اهلیت است و ضامن می باشد. و بانک فقط حسب مفاد مندرجات سند ضمانت نامه متعهد و ملزم است و خاج از این چارچوب تعهدی ندارد. انواع ضمانت نامه بانکی

8. ماهیت حقوقی ضمانت نامه بانکی ضمانت نامه مستقل،تعهد پرداخت مبلغ معینیوجه نقد است که در رابطه با یک قرارداد پایه و به عنوان تضمین اجرای آن داده می شود این ضمانتنامه یک تعهد مستقل از قرارداد موضوع تضمین را تشکیل می دهد و دارای این ویژگی است که ایرادات مربوط به قرارداد پایه، نسبت به این تعهد قابل استناد نیست ضمانت نامه های بانکی از نوع قرارداد های خصوصی مشمول 10 قانون مدنی می باشد و غیر از ضمان عقدی موضوع قانون مدنی است خصوصیات ضمانت نامه بانکی

9. هدف از صدور ضمانت نامه بانکی بانک با صدور ضمانت نامه در واقع خسارت ناشی از تخلف مضمون عنه را از قرارداد پایه یا پیمان فی مابین ضمانت خواه و ذینفع را ضمانت می کند. منع پرداخت وجه ضمانت نامه توسط دادگاه مضمون عنه در روابط قراردادی خود با بانک و ذینفع دارای چنین اختیار یا امکان و قدرتی نیست که بتواند دستور عدم پرداخت وجه ضمانت نامه را بدهد و در صورت صدور چنین دستوری بانک ضامن هیچ تکلیفی در مقابل آن ندارد همچنین گفته شد که پرداخت وجه ضمانتنامه توسط بانک به ذینفع آن، در مواردی که مطالبه به طور ناروا صورت گیرد ، می تواند تبعات منفی زیادی برای مضمون عنه در پی داشته باشد، علاوه بر اختلال و آشفتگی امور مالی وی ، استرداد آنچه که ناروا پرداخت شده است نیز مستلزم طی یک مکانیسم پیچیده دادرسی خواهد بود که احتمال عدم حصول نتیجه ، به خصوص در ضمانتنامه های بانکی بین المللی ،بر مشکلات موضوع و ریسک آن می افراید. برای مضمون عنه مطلوب تربن و ساده ترین راه آن است که به محض آگاهی از مطالبه ناروا و متقلبانه وجه ضمانت نامه ؛و یا اینکه اگر به خاطر مشکلاتی که در روابط مالی و حقوقی وی با ذینفع ایجاد شده است ،چنین امری را از جانب وی محتمل دانست ،با توسل به دادگاه صالح صدور قرار منع موقت پرداخت وجه ضمانتنامه را تقاضا کند.

10. قرارمنع موقت پرداخت وجه در ضمانت نامه در حقوق تمایلی به پذیرش اصل استقلال ضمانت نامه از قرارداد پایه و اصلی ندارند و در چارچوب نظام حقوقی آیین دادرسی مدنی و قواعد آن همانند بقیه دعاوی رسیدگی می کنند. _خسارت احتمالی خسارت احتمالی هیچ قدرتی وجود ندارد پرداخت وجه ضمانتنامه توسط بانک را منع کند تقلب یعنی تضییع اموال ذینفع یک خطر واقعی است و اثبات کند 1970 استقلال ضمانت نامه رسمیت نداشت ماهیت متقلبانه ادعای ذینفع روشن و آشکار باشد بعضی از دادگاه ها در هنگام مطالبه غیر صحیحی و متقلبانه و سوءاستفاده قرارداد منع پرداخت صادر می کنند بعضی از دادگاه ها مطالبه وجه توسط ذینفع را ممنوع نمی سازد ولی بانک ضامن از بدهکار کردن حساب مضمون عنه منع می شود تا بانک هنگام پرداخت وجه ضمانت نامه دقت بیشتری معمول دارد و از جانب در خواست پرداخت در هنگامی که چنین درخواستی آشکارا ناروا و غیر صحیح است ،خودداری ورزد

11. قانون حاکم و مراجع حل اختلاف تامین خواسته ضمانتنامه نتیجه ضمانتنامه بانکی یک تضمین است نه یک طلب و از سوی اشخاص ثالث قابل توقیف نبوده و ممنوع می باشد.