商号的概念和特征商号的取得商号权及其保护

商号的概念和特征 商号的取得商号权及其保护

一、商号的概念和特征 （一）概念商号，又称商事名称、商业名称，商主体从事商行为所使用的名称。 1、功能商主体特定化表明商主体性质与法律地位表明商主体的地域

2、广义与狭义 狭义：字号广义：商业名称的同义语（二）特征 1、商号是商主体所使用的名称 2、商号是商主体从事商行为时所使用的名称 3、商号是商主体用以彰显自己营业的名称

引例4－1：“狗不理”以1.06亿元的高价成交 天津狗不理包子始创于1858年，系有着150多年的历史老字号。目前，已成为一个拥有狗不理总店、大酒店、速冻食品销售中心、快餐有限公司、物流有限公司以及 80余家特许连锁企业在内的大型企业集团，在日本、韩国、美国开有分店，已是天津一张“城市名片”。狗不理在职职工565名，退休职工477人，比例接近1∶1。

2004年，狗不理集团公司经营效益再创历史新高，是经营史上效益最好的一年。2005年2月28日，随着拍卖槌重重落下，政府最终以1.06亿元的高价卖掉了天津狗不理集团，成交价格远远超出了原先的市场预期。2004年，狗不理集团公司经营效益再创历史新高，是经营史上效益最好的一年。2005年2月28日，随着拍卖槌重重落下，政府最终以1.06亿元的高价卖掉了天津狗不理集团，成交价格远远超出了原先的市场预期。然而，狗不理集团总资产1.17亿元，负债8000多万元，其中包括2000多万元金融债务和6000多万元其他债务，后者主要是货款、工程款。“狗不理”商号的价值可见一斑。

二、商号与商标 （一）异同

（二）两者混淆的处理 1、两种情形以与他人商号中字号相同或相似的文字为商标义与他人商标中相同或相似的文字为商号 2、处理登记在先者5年内主张权利省级工商局主管跨省的，国家工商局主管

三、商号的取得 （一）原则 1、三种模式（1）真实主义：名与实彼此相符，德、法、瑞士等国《德国商法》18条：禁止附加使人误解其营业的种类或范围以及其营业主体的文字。无限公司的商号应有公司成员商人的姓名，可以一人为代表，其他人省略。非法人商主体的商号与营业主的民事名称以及营业种类彼此相符。商号中附加的字样足以引起第三人误会，法律一概禁止。

（2）自由主义：英、美、日等 商号与营业主的民事名称 (姓名)及所营业种类是否相符，法律不过问。《日本商法典》第16条：商人可以以其姓、姓名或其他名称作为商号。当然，仍有诸多限制: 不允许非法人营业体冒称公司等商法人。公司名称须标明公司种类，不许只称公司。同类业务公司不得使用相同或类似的名称。不允许用国名、国际、联邦等字样和可能造成公众误解或有欺骗性的字样，以及法律明文禁止的其他字样。

（3）折中主义：限制自由主义，多数国家 最初选择为真实主义，但转让、继承时可以不变更该名称 2、中国：真实主义：范健；自由主义：施天涛本书：真实主义（二）选用规则 1、商号单一原则 2、商号结构

商号类型不同，商号结构亦不同。 （1）构成与顺序（2）行政区划一般应当冠用行政区划经SAIC批准，6种豁免情形：国务院批准的企业法人国家局登记的企业注册资本5000万以上的企业历史悠久、字号驰名的企业。外商投资的企业等。

（3）字号 汉字；不得与同一登记机关辖区同行业企业的字号相同（4）行业属性（5）组织形式（三）特殊字词 1、中华、中国：4种情形并经批准方可用 2、禁用文字

（1）有损于国家、社会公共利益的。 （2）可能对公众造成欺骗或者误解的。（3）外国国家 (地区)名称、国际组织的名称。（4）政党名称、党政军机关名称、群众组织名称、社会团体名称及部队番号。（5）汉语拼音字母 (外文名称除外)、数字。（6）其他法律、行政法规规定禁止的。

上海法院：“资本家”不得作商号 “孔乙己”、“阿Q”又如何？引例4－2：“凤翔改改”不能作商号?！ 20世纪70年代，山西凤翔县有一个村妇叫“张改改”，很愚笨。在公路旁摆摊卖水，她不识字，没有文化，不认识钱。水2分/碗。为了家里人省心，就教她，拿着2分硬币来比。别人来买水，只是收与2分同样大小的硬币，1分和5分均不受。后来，“改改”便成为愚笨和傻瓜的代号。人们又称凤翔人为改改，即凤翔改改。 2000年，当地经商农民樊忠虎觉得“改改”也蕴涵“诚实无欺”的精神，有商业开发价值，一心想用其为商号。

2000年5月1日，先斩后奏，他的“凤翔改改”蒸馍店先开张了，虽有嗤笑声、责难声 ，但格外引人关注。5月12日，凤翔县一位领导偶然看见了“凤翔改改”招牌，大为不悦，要求工商部门认真清理“不良文化”。几天后，樊忠虎向凤翔县工局申请开办“凤翔改改绿色农产品开发基地”。经办人说，“凤翔改改”是“历史名人”，要使用改名，需要本人或继承人同意。他不辞辛劳，找到张改改的继子，继子欣然同意。为防再生不测，樊忠虎通过户籍管理部门，将自己的名字改为“樊改改”。樊再到县工商局注册，不料又遭到拒绝：“凤翔改改”属不良文化，对人具有讽刺意味，对凤翔人人格有贬低。

2000年6月22日，樊向宝鸡市工商局申请行政复议，维持原决定 。于是，他向法院起诉，法院于2000年7月25日开庭审理，8月15日判决，维持工商局的决定。8月26日上诉，二审法院以一审被告主体资格不合法为由发回重审。2001年4月，重审一审法院要樊变更被告，樊不同意。法院于5月驳回起诉。樊上诉，宝鸡中院于9月终审裁定：维持一审判决。 2001年5月申请“凤翔改改”、“风翔改改”和“樊改改”商标。2003年1月，获得商标。6月8日向省工商局注册“陕西西府凤翔改改商贸有限公司”，7月获得执照。8月1日挂牌 2、禁止使用与他人相同或相近似的商号(登记机关辖区内)

（四）商号登记 1、登记机关：AIC 2、创设登记强制登记商号预登记：保留期6个月；逾期自动失效相同相似商号登记规则：4项规则

（1）申请在先 向同一机关申请的，申请在先原则；同时申请的，协商；协商不成，登记机关裁决（2）受理在先向不同机关申请的，受理在先原则同时申请的，协商；协商不成，共同上级登记机关裁决（3）注册在先已经登记的，注册在先原则

（4）国际条约优先 中国企业商号与外国商号在中国发生争议的，国际条约优先。 3、变更登记无特殊原因，登记后1年内不得变更变更需登记

（二）我国 只是对预登记的商号废止有规定四、商号权及其保护（一）性质 1、四种学说人身权说财产权说知识产权说折衷说

（二）内容 1、专有权 2、专用权 3、变更权 4、转让权合并转让主义单独转让主义我国：国家不明确；深圳：准予单独转让。但是，国家和深圳均只允许转让给一个受让人!

（三）保护与救济 民事：停止侵害、赔偿损失行政：没收非法所得、罚款引例4－3：这“奇正”告了那“奇正” 甘肃奇正实业集团有限公司，也叫奇正藏药，发源于兰州市科技街，创始人就是现在的董事长名叫雷菊芳，原来是中科院近代物理研究所的高级工程师，改革开放以后下海办了企业，1993年给自己的产品起名字的时候，慎重选择了“奇正”二字。《孙子兵法》中间有一个叫势篇，其中有一句话讲，以奇胜，以正和。奇药奇效，正业正道。“奇正”既是商号，也是注册商标。

共有员工1500多人，下属了10家企业，2000年算起到2004年底，产生的销售是过10亿。为了竖立奇正这个品牌，每年奇正藏药都投入相当数量的广告费。1999―2001年是市场基础的奠定的时期，没有低过销售额的10％，应该在15％左右，就是在品牌宣传这种投入方面 1亿，10％就是1000万，15％就是1500万，两年就是3000万。为打造一个品牌，奇正确实没少投入。谈先生开的奇正排骨卤肉坊位于甘肃省会兰州市东边的定西路，2004年春节后开张，十几平方米的店面，不算大。生意不算太好，却也能维持。他也知道有个奇正藏药，脑子里有这么个印象，但不知道就是人家藏药，做别的就不行。

卖药的“奇正”告卖卤肉的“奇正”，奇正藏药索赔50000元。卖药的“奇正”说我是驰名商标，虽然你卖的卤肉跟我的药毫无关联，那也不能叫“奇正”。 2004年10月，兰州中院对此案审理。2004年月12月，兰州中院法院判决：谈先生立即停止将“奇正”二字作为其商号使用的侵权行为。

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