25/6/2014

1. 25/6/2014 קורס הסמכת ממונים סייגים בחוק חופש המידע • מציג: עו"ד מוחמד קדח, היחידה הממשלתית לחופש המידע, משרד המשפטים.

2. הסייגים שבחוק • סייגים לתחולת החוק - סע' 14– סייגי תחולה מלאים/חלקיים - סע' 2 – סייגי תחולה חלקיים - סע' 20 – שמירת דינים. • סייגים למסירת מידע: • טכניים - סעיף 8 לחוק. • מהותיים: • סע' 9(א)– מידע שאין למסרו • סעי' 9(ב) – מידע שאין חובה למסרו

3. עע"ם 6013/04 משרד התחבורה נ' חברת החדשות "... חופש המידע, עם כל חשיבותו, חייב לעיתים לסגת, וזאת מקום בו הגשמתו – המלאה או החלקית – פוגעת בערכים חשובים אחרים. הצורך באיזון של חופש המידע עם זכויות ואינטרסים אחרים לא נעלם מעיניו של המחוקק."

4. סעיף 14(א) לחוק חופש המידע הוראות חוק זה לא יחולו על הגופים שלהלן, ועל מידע שנוצר, שנאסף או שמוחזק בידיהם:

5. סעיף 14(א) לחוק חופש המידע גופים העוסקים במודיעין ובביטחון, בין היתר: • מערך המודיעין של צה"ל. • שירות הביטחון הכללי. • המוסד. • יחידת הממונה על הביטחון במערכת הביטחון • מערכי המודיעין במשטרה + (מערכי החקירות). • מערכי המודיעין והאבטחה בשב"ס.

6. סעיף 14(א) לחוק חופש המידע גופים נוספים: • הועדה לאנרגיה אטומית. • כל רשות מעין שיפוטית שתפקידה לדון במצבו הרפואי של אדם – לגבי ההליכים בפניה. • נציבות תלונות הציבור על שופטים. • הרשות להגנה על עדים. ועוד.

7. סעיף 14(א)(8) לחוק חופש המידע כל גוף או רשות שיש להם סמכות חקירה על פי דין, לגבי מידע שנאסף או שנוצר לצורכי חקירה ולגבי מידע מודיעיני.

8. בג"ץ 10271/02 פריד נ' משטרת ישראל • סעיף 14(א)(9) (מערכי המודיעין והחקירות של משטרת ישראל) אינו יוצר הסדר שלילי.

9. מסלולים אחרים לעיון בחומר חקירה • סעיף 74 לחסד"פ – נאשם. • הנחיית פרקליט המדינה 14.8.

10. עע"ם 1786/12 אברהים ג'ולני נ' מדינת ישראל (20/11/2013) • חוק חופש המידע אינו חל ישירות על תיקי חקירה. • בקשות לקבלת מידע מתוך תיקי חקירה אמורה להתבצע לפי הנחיית פרקליט המדינה 14.8. • סעיף 14(א)(9) אינו יוצר הסדר שלילי למסירת המידע, כאשר קיים אינטרס אישי מיוחד.

11. סעיף 14(ד) חומר שהועבר לגנזך המדינה • החוק לא יחול על מידע שהועבר לגנזך המדינה בהתאם לחוק הארכיונים, תשט"ו-1995.

12. סעיף 2 לחוק – הגדרת רשות ציבורית החוק חל על הגופים שלהלן, אך התחולה מסויגת לגבי סוג המידע הבא: • מבקר המדינה : מידע שהגיע אליו לצורך פעולות הביקורת ובירור תלונות הציבור. • בתי משפט, בתי דין, לשכות הוצאה לפועל וגופים אחרים בעלי סמכות שפיטה על פי דין, לגבי תוכנו של הליך משפטי.

13. סעיף 20 לחוק חופש המידע "שמירת דינים" אין בהוראות חוק זה כדי לגרוע מתוקפו של חיקוקהמחייב, המתיר, האוסר או המסדיר באופן אחר גילוי או מסירה של מידע שבידי רשות ציבורית.

14. סעיף 31 לחוק מרשם האוכלוסין המרשם והמסמכים שבו לא יהיו פתוחים לעיון אלא למפורטים להלן ולצורך מילוי תפקידם: (1) שר הפנים או מי שהשר הסמיכו לכך; (2) שר הבטחון או מי שהשר הסמיכו לכך; (3) היועץ המשפטי לממשלה או נציגו; (4) המפקח הכללי של המשטרה או מי שהמפקח הסמיכו לכך; (5) מי שבית משפט או בית דין דתי הסמיכו לכך לענין פלוני העומד ותלוי לפניהם: (6) רושם נישואין או מי שהרושם הסמיכו לכך; • רשם הזוגיות כהגדרתו בחוק ברית הזוגיות לחסרי דת, התש"ע-2010.

15. סע' 124 לחוק המקרקעין, תשכ"ט-1969 • "הפנקסים המתנהלים בלשכה יהיו פתוחים לעיון הציבור, וכל אדם רשאי לעיין בהם ולקבל העתקים מן הרשום בהם." • תקנות המקרקעין (ניהול ורישום), תשע"ב-2011 – נקבעו הוראות מפורטות למימוש זכות העיון כולל תשלום אגרה. • תקנות המקרקעין (אגרות), תשל"ה-1974

16. עת"מ 21464-08-13 הר שמש נ' רשות המסים • תקנות מיסוי מקרקעין (שבח ורכישה)(אגרות בגין פעולות ושירותים), תש"ע-2009. • סעיף 20 לחוק חופש המידע חל הן ביחס לחקיקה שהייתה קיימת ערב חקיקתו והן ביחס לחקיקה מאוחרת לו.

17. סייגים למסירת מידע

18. עע"ם 6013/04 משרד התחבורה נ' חברת החדשות נטל הוכחת קיומו של חריג: "על הרשות מוטל הנטל להוכיח כי מתקיימת עילה לחיסוי המידע, ומקום בו מצביע העותר על כך שקיים אינטרס ציבורי לגילוי המידע, שב הנטל אל הרשות ועליה להראות כי הפעילה איזון ראוי בין השיקולים שלעניין"

19. עע"ם 7744/10 המוסד לביטוח לאומי נ' עו"ד יפית מנגל • בהיעדר הגבלה על פי דין, ברירת המחדל היא חשיפת המידע שבידי הרשות. • הנטל על הרשות להצדיק את אי העברת המידע, ואין היא יכולה להסתפק בתקיפת המניע (אינטרס כלכלי מסחרי) • אין זה רצוי לקבוע סייגים נוספים שיגבילו את תחולתו של חוק חופש המידע. • דעת מיעוט: אין לקבל בקשות חופש מידע שאינן מקיימות את תכלית חוק חופש המידע (כגון עניין כלכלי-מסחרי)

20. סע' 8 לחוק חופש המידע עע"ם 3300/11 משרד הביטחון נ' גישה "סעיף 8 כולל הוראות אשר נועדו "לאפשר לרשות למלא את תפקידה ביעילות לטובת הכלל" (הצעת חוק חופש המידע, בעמ' 402), ואשר עיקרן מניעת הכבדה רבתי או הטלת קושי מיותר על הרשות"

21. סע' 8 לחוק חופש המידע רשות ציבורית רשאית לדחות בקשה לקבלת מידע באחד מאלה:

22. סע' 8 לחוק חופש המידע (1) הטיפול בה מצריך הקצאת משאבים בלתי סבירה; עע"ם 7744/10 המוסד לביטוח לאומי נ' עו"ד יפית מנגל הרציונאל בסייג המצוי בסעיף 8(1) הוא כי חוק חופש המידע לא בא לעולם כדי לשתק את פעילותן של הרשויות הציבוריות. הוא אף לא נועד כדי שהרשות תקציב זמן וכוח אדם באופן שאינו מידתי. אמנם, החוק קובע כי על הרשות לספק מידע, אך פשיטא כי אין זה תפקידה היחיד ואף לא העיקרי.

23. סע' 8 לחוק חופש המידע • "מידע ישן" (2) המידע נוצר, או נתקבל בידה, למעלה משבע שנים לפני הגשת הבקשה ואיתורו כרוך בקושי של ממש; • "לא אותר" (3) לאחר שנקטה אמצעים סבירים, התברר לה שלא ניתן לאתר את המידע או שאינו מצוי ברשותה; • "פורסם" (4) המידע פורסם ועומד לרשות הציבור או לעיונו, בין בתשלום ובין שלא בתשלום; ואולם בדחותה את הבקשה לפי פסקה זו, תודיע הרשות למבקש היכן יוכל לרכוש את המידע המבוקש, לקבלו או לעיין בו;

24. סע' 8 לחוק חופש המידע • "נוצר בידי רשות אחרת" (5) המידע נוצר בידי רשות ציבורית אחרת, ואין בהפניית המבקש לאותה רשות כדי להכביד הכבדה בלתי סבירה על קבלתו של המידע על ידו; ואולם, בדחותה בקשה לפי פסקה זו, תפנה הרשות הציבורית את המבקש לרשות הציבורית אשר בידיה נוצר המידע.

25. סע' 9(א) לחוק חופש המידע רשות ציבורית לא תמסור מידע שהוא אחד מאלה:

26. סע' 9(א) לחוק חופש המידע • (1) מידע אשר בגילויו יש חשש לפגיעה בבטחון המדינה, ביחסי החוץ שלה, בבטחון הציבור או בבטחונו או בשלומו של אדם; בג"ץ 2007/11 שני נ' המשרד להגנת הסביבה, נקבע, כי המבחן לא עולה לכדי "ודאות קרובה" , "אולם אין זה גם מבחן המסתפק באפשרות כלשהי, ולו גם רחוקה, לפגיעה כאמור. בפועל, מדובר במבחן הנדרש לתוחלת הפגיעה בבטחון הציבור או בשלומו. מכפלת עוצמת הסיכון בהסתברותו מצביעה על תוחלת הסיכון לשלום הציבור או לבטחונו"

27. סע' 9(א)לחוק חופש המידע • (2) מידע בנושאים ששר הבטחון, מטעמים של שמירה על בטחון המדינה, קבע אותם בצו, באישור הועדה המשותפת; (ניתן צו המתייחס למגוון נושאים) • (3) מידע שגילויו מהווה פגיעה בפרטיות, כמשמעותה בחוק הגנת הפרטיות, תשמ"א-1981 (להלן – חוק הגנת הפרטיות), אלא אם כן הגילוי מותר על פי דין; • (4) מידע אשר אין לגלותו על פי כל דין.

28. סע' 9(ב) לחוק חופש המידע רשות ציבורית אינה חייבת למסור מידע שהוא אחד מאלה:

29. סע' 9(ב) לחוק חופש המידע • (1) מידע אשר גילויו עלול לשבש את התפקוד התקין של הרשות הציבורית או את יכולתה לבצע את תפקידיה; נדרשת דרגת ודאות גבוהה לצורך ביסוס הסעיף (עע"ם 1245/12 התנועה לחופש המידע נ' משרד החינוך ( • (2) מידע על אודות מדיניות הנמצאת בשלבי עיצוב; משנקבעה המדיניות הסופית, מפסיק חריג זה להיות רלוונטי. • (3) מידע על אודות פרטי משא ומתן עם גוף או עם אדם שמחוץ לרשות;

30. סע' 9(ב) לחוק חופש המידע • (4) מידע בדבר דיונים פנימיים, תרשומות של התייעצויות פנימיות בין עובדי רשויות ציבוריות, חבריהן או יועציהן, או של דברים שנאמרו במסגרת תחקיר פנימי, וכן חוות דעת, טיוטה, עצה או המלצה, שניתנו לצורך קבלת החלטה, למעט התייעצויות הקבועות בדין; עע"ם 9135/03 המועצה להשכלה גבוהה נ' הארץ (אין די בהצבעה על הסעיף הנ"ל, אלא צריך לבחון את מכלול הנתונים הרלוונטיים) • (5) מידע הנוגע לניהול פנימי של הרשות הציבורית, שאין לו נגיעה או חשיבות לציבור;

31. סע' 9(ב) לחוק חופש המידע • (6) מידע שהוא סוד מסחרי או סוד מקצועי או שהוא בעל ערך כלכלי, שפרסומו עלול לפגוע פגיעה ממשית בערכו, וכן מידע הנוגע לענינים מסחריים או מקצועיים הקשורים לעסקיו של אדם, שגילויו עלול לפגוע פגיעה ממשית באינטרס מקצועי, מסחרי או כלכלי; למעט מידע שהוא אחד מאלה – • (א) מידע על חומרים שנפלטו, שנשפכו, שסולקו או שהושלכו לסביבה; • (ב) תוצאות של מדידות רעש, ריח וקרינה, שלא ברשות היחיד; • עע"ם 10845/06 שידורי קשת נ' הרשות השניה לטלוויזיה ורדיו. השיקולים שיש להביא בחשבון: העניין הציבורי שבגילוי המידע (השיקול המרכזי); האינטרס הציבורי שבחשיפת פעולת הרשויות הציבוריות בפני הציבור; העניין האישי של מבקש המידע; זכות הציבור לדעת; האם המידע גולה לצדדים שלישיים; פיקוח ציבורי; מידת הפגיעה בערכו של הסוד המסחרי; מידת הפגיעה בבעל הסוד.

32. סע' 9(ב) לחוק חופש המידע • (7) מידע שהגיע לידי הרשות הציבורית, שאי-גילויו היה תנאי למסירתו, או שגילויו עלול לפגוע בהמשך קבלת המידע; • (8) מידע על אודות שיטות עבודה ונהלים של רשות ציבורית העוסקת באכיפת החוק, או שיש לה סמכות חקירה או ביקורת או בירור תלונות על פי דין, אם גילויו עלול לגרום לאחד מאלה: • (א) פגיעה בפעולות האכיפה או הביקורת או בירור התלונות של הרשות; • (ב) פגיעה בהליכי חקירה או משפט או בזכותו של אדם למשפט הוגן; • (ג) גילוי או מתן אפשרות לגלות את קיומו או זהותו של מקור מידע חסוי;

33. סע' 9(ב) לחוק חופש המידע • (9) מידע הנוגע לעניני משמעת של עובד של רשות ציבורית, למעט מידע בדבר ההליכים הפומביים על פי החוק; לענין פסקה זו, "עובד" – לרבות חייל, שוטר, סוהר ונושא משרה ברשות הציבורית; • (10) מידע שיש בגילויו פגיעה בצנעת הפרט של אדם שנפטר.

34. שיקולי הרשות - סעיף 10 • בבואה לשקול סירוב למסור מידע לפי חוק זה, מכוח הוראות סעיפים 8 ו-9, תיתן הרשות הציבורית דעתה, בין היתר • לענינו של המבקש במידע, אם ציין זאת בבקשתו, • וכן לענין הציבורי שבגילוי המידע מטעמים של שמירה על בריאות הציבור או בטיחותו, או שמירה על איכות הסביבה.

35. רשימה סגורה ? • רשימת השיקולים הנזכרת בסעיף 10 אינה רשימה ממצה או בלעדית, אך יש בהם הכוונה לרשות בעת ביצוע איזון בין עקרון השקיפות אל מול אינטרסים מוגנים אחרים. (עע"מ 10845/06 קשת נ' הרשות השניה)

36. עע"ם 3300/11 משרד הביטחון נ' גישה • תחולתם של הסייגים בסעיפים 9-8 אינה מוחלטת, והמלאכה לעולם תהא מלאכת שקילה ואיזונים. מכאן, כי למרות הלשון הקטגורית בה נוקט המחוקק בסעיף 9(א) לחוק, ממנו עולה כי הרשות מנועה מלמסור מידע ('לא תמסור מידע'), עולה מסעיפים 10 ו-11 לחוק – וכפי שנראה להלן גם מסעיף 17(ד) לחוק – ניתן למסור גם מידע הנופל לגדרו של סעיף זה.

37. מסירת מידע חלקי ומסירת מידע בתנאים – סעיף 11 לחוק • מידע שהרשות רשאית או חייבת שלא למסרו כאמור בסעיף 9, וניתן לגלותו , ללא הקצאת משאבים בלתי סבירה או הכבדה ניכרת, תוך: • השמטת פרטים, • עריכת שינויים • התניית תנאים בדבר דרך קבלת המידע והשימוש בו, • תמסור הרשות את המידע באופן חלקי את בתנאים.

38. 2820/13 רוזנברג נ' רשות האכיפה (11/6/2014) יש טעם בטענה לפיה סעיף 10 דן במצב שבו הרשות שוקלת סירוב, וניתן לטעון שבכך הוא מכוון לסעיפים 8 ו-9(ב) בלבד, שכן בסעיף 9(א), נאסר על הרשות למסור מידע.

39. מידע חלקי או בתנאים = דחיה חלקית • מסירת מידע חלקי או בתנאים, מחייבת מתן הנמקה.

40. עע"ם 3300/11 משרד הביטחון נ' גישה סעיף 10: שיקול דעת הרשות (סבירות) סעיף 11: מידתיות (מופנים לרשות) סעיף 1: נקודת מוצא – הזכות לקבלת מידע לפי החוק סעיף 8: בקשות שהרשות רשאית לדחות (טעמי יעילות והקצאת משאבים) סעיף 9: (א) מידע שאין לגלותו (ב) מידע שאין חובה לגלותו סעיף 17(ד): שיקולי בית המשפט

41. נוהל דרישות המענה בדחיית בקשת חופש מידע • עילת סירוב באחד הסייגים. • אינטרסים ושיקולים אחרים (אינטרס אישי אם צוין, אינטרס ציבורי, סעיף 10). • אפשרות למסירת מידע חלקית או בתנאים (סע' 11). • לעניין סעיפים 10-11 אין אבחנה בין 9(א) ל- 9(ב).

42. 12475-05-13 ח"כ גלאון נ' ראש הממשלה (1/6/2014) • פרוטוקלים – הוועדה להגברת התחרותיות. • דחיה מלאה לפי 9(ב)(4). • חשיבות ציבורית - אינטרס ציבורי = מקימים אינטרס רב מעלה בפרסום תוכן דיונים פנימיים הגובר בנסיבות העניין על האפקט המצנן. • השמטת שמות הדוברים – לאור נסיבות עריכת הפרוטוקולים.