POLITICS EN LA IMPLEMENTACIÓN DE GOBIERNOS CORPORATIVOS

1. POLITICS EN LA IMPLEMENTACIÓN DE GOBIERNOS CORPORATIVOS Alvaro Clarke Clarke y asociados Noviembre 2003

2. Agenda • Antecedentes • Desarrollo de la reforma y marco conceptual • La reforma • Estrategia política • Conclusiones

3. ANTECEDENTES

4. El Caso Chispas • 1997: Endesa España busca controlar Endesa Chile, la mayor generadora eléctrica privada de Iberoamérica • Las negociaciones secretas, entre personeros de Endesa España y el llamado “núcleo duro” que incluía al entonces gerente general de Enersis y presidente de Endesa Chile y a otros altos ejecutivos de Enersis (sociedad matriz de Endesa Chile) • Dichos personeros además poseían importantes participaciones en las llamadas acciones “Chispas”

5. El Caso Chispas • Chispas: conjunto de acciones que poseían el 29% de la propiedad del holding Enersis. Enersis a su vez, poseía el 19,6% de propiedad en Endesa Chile • Acciones serie A, poseían el 99,94% de propiedad de las Chispas. Acciones serie B, sólo un 0,06%, pero con el control efectivo de estas sociedades según estatutos • Acciones serie A → inversionistas minoritarios, fondos de pensiones y empleados del grupo Enersis. Acciones serie B → gerente general y otros trece ejecutivos principales

6. El Caso Chispas • Endesa España adquiriría acciones B por US$ 500 millones, siempre y cuando una OPA por las acciones A (US$ 1.000 millones) tuviera éxito. • Diferencia entre los precios ofrecidos para las acciones serie A y serie B era de más de 1.000%. • Se generaron controversias respecto de la conveniencia de la oferta. Otros agentes abrieron un poder comprador paralelo para estas acciones. Y algunos accionistas de las Chispas comenzaron negociaciones para gestionar precios más favorables.

7. El Caso Chispas • Sin embargo, en octubre se develan de “Alianza Estratégica”, ya conocidos para la SEC de EEUU y la CNMV de España • Pago de US$ 60 millones a los ejecutivos principales de Enersis, condicionados a utilidades • EE podría designar un gerente general adjunto en Enersis y Endesa Chile. • Directores de los accionistas minoritarios, es decir de las AFP, desconocían “Alianza Estratégica”. • Directorio de Enersis pide la renuncia al gerente general. EE aceptó revisar los acuerdos de la “Alianza Estratégica”.

8. Experiencias • Repartición del premio por control • Poder de negociación y precios de compra • Entrega de información esencial a reguladores extranjeros • Rigurosidad y celo de los directores minoritarios • Vías de salida para accionistas que deciden no vender • No derecho a voto de parte de los tenedores de ADR.

9. DESARROLLO DE LA REFORMA Y MARCO CONCEPTUAL

10. La Importancia del Gobierno Corporativo • Establece las reglas y estándares que guían el comportamiento de los accionistas controladores, directores y administradores de las compañías • Definen las obligaciones y responsabilidades de éstos con los inversionistas externos (accionistas no controladores y acreedores). • Países que resguardan de mejor forma los derechos de estos inversionistas poseen mercados de capitales más profundos y desarrollados, • Menores costos de financiamiento para las empresas domésticas

11. Dos Materias Centrales División no equitativa de las ganancias y extracción de valor de parte de accionistas mayoritarios (insiders) hacia los minoritarios (outsiders) 1. Prosperidad del negocio y problema de agencia Relación entre accionistas y administradores. Accionista desea maximizar el valor de la empresa, pero el administrador, puede no querer o no tener los incentivos 2. Beneficios privados del control

12. Prosperidad del Negocio y Problema de Agencia • Discusión centrada en EEUU. y Reino Unido debido a dispersión de la propiedad • Contratos “incompletos”, que dejan en manos de los administradores gran parte de las decisiones • Problema del “Free Rider”

13. Problema de Agencia y Soluciones • Reputación • Mecanismos de control por parte de los accionistas • Tomas de control hostiles • Mecanismos legales disciplinarios • Concentración de la propiedad

14. Costos de la Concentración • Accionistas controladores pueden usar el control que ejercen sobre la compañía a través de sus directores para expropiar a los accionistas minoritarios. Tema que se verá más adelante • Controladores más expuestos al riesgo específico de la compañía (Arrow-Lind) • Reducción de la liquidez, tanto para el accionista mayoritario como para el minoritario

15. Beneficios Privados del Control • Repartición del premio por control A. Precios de Transferencia y Extracción de Oportunidades Corporativas • Problema de “Precios de Transferencia” • Desvío de oportunidades comerciales B. Tomas de Control

16. Beneficios Privados del Control PRECIOS DE TRANSFERENCIA • Accionistas controladores pueden hacer que la compañía realice transacciones con sociedades o personas relacionadas en términos fuera de mercado • Estos contratos, en nombre de la sociedad, se pueden dar con contrapartes en las cuales tienen una considerable proporción del capital o algún otro tipo de interés económico

17. Beneficios Privados del Control DESVIO DE OPORTUNIDADES COMERCIALES • Oportunidades potencialmente rentables para la sociedad son la redireccionadas hacia otras firmas en donde el controlador tiene un mayor interés económico • Violación del deber de los administradores de actuar en favor de los intereses de la compañía : “deber de lealtad o de trato justo” • Como resultado se experimentan pérdidas considerables para la sociedad y sus accionistas minoritarios

18. Tomas de Control • Mecanismos eficientes para disciplinar y cambiar a administración de una sociedad • Motivacion del entrante puede deberse a: • Su mejor capacidad de gestion o sinergias, creando valor para todos los accionistas → toma de control eseficiente • Su mejor capacidad para apropiarse de flujos o activos que en derecho pertenecen a todos los accionistas. Es decir a partir de beneficios privados del control→ toma de control esineficiente

19. Tomas de Control: el premio por control Que es el premio por control? • el precio adicional al de mercado de las acciones, que paga el entrante interesado en tomar el control de una sociedad A quien pertenece el premio por control? • la totalidad de los accionistas que la integran, participan de todos los beneficios y de todos los riesgos en una proporción equivalente al capital que han aportado

20. Tomas de Control: el premio por control • Si la toma de control es eficiente (se genera riqueza debido a mejor gestión) el premio por control pertenece a todos los accionistas ya que corresponde al nuevo valor económico de la sociedad • Si la toma de control es ineficiente (beneficios privados del control) es porque a los accionistas minoritarios se les extrae valor. El premio por control deberia repartirse • En el desarrollo de la regulación para el caso de Chile, se concluyó que el premio por control debe repartirse entre todos los actuales accionistas

21. LA REFORMA

22. 1. Tomas de Control Se debe llevar a cabo una oferta pública de acciones (OPA), a prorrata para todos los accionistas, toda vez que la adquisición permita un cambio de control de la sociedad. Adicionalmente, se establecen las siguientes restricciones: A. Cuando el controlador alcance dos tercios de las acciones, debe llevar a cabo una OPA para adquirir el remanente B. Cuando se pretende adquirir el control de una filial, se debe primero llevar a cabo una OPA por dicha filial y luego por la matriz

23. 2. Transacciones entre partes relacionadas • Directorio deberá pronunciarse si se ajusta a condiciones de mercado. • Si no es posible determinar dicha condición, el directorio podrá designar a evaluadores independientes. • Accionistas que representen al menos el 5% podrán pedir una junta extraordinaria para que ésta resuelva

24. 3. Comité de Auditoría Las principales funciones que deben ser desempeñadas por el comité de auditoría son: • Examinar los estados financieros • Proponer al directorio auditores externos y clasificadores de riesgo • Examinar los sistemas de remuneraciones y compensaciones de los ejecutivos • Examinar las transacciones entre partes relacionadas • Realizar otras funciones encomendadas por estatutos o junta

25. 4. Derecho a Retiro • Precio al cual la sociedad debe adquirir las acciones equivale al precio de mercado de los últimos dos meses Las nuevas materias en que se incorpora el derecho a retiro son: • Ventas de a lo menos un 50% de los activos. • Entrega en garantías de a lo menos un 50% de los activos. • Sociedades con una concentración superior a los 2/3 de la propiedad

26. 5. Acción Civil Derivada • La ley establece la posibilidad de entablar una acción civil derivada. • Permite a cualquier accionista o grupo de accionistas, que representen un 5% o más, o a cualquier director, a demandar la indemnización de los perjuicios a quien corresponda en nombre y beneficio de la sociedad. • terceras partes de la sociedad. • Accionistas podrán velar mejor por sus derechos, pese a ser minoritarios

27. 6. Igualdad de derechos para tenedores de ADR • Participación en ofertas públicas de acciones • Votación en las juntas de accionistas • Derechos preferentes en nuevas emisiones de capital • Derecho a retiro

28. 6. Otras materias no relacionadas con gobiernos corporativos • Requisitos de información para empresas emergentes • Requerimientos a fondos mutuos (patrimonio, número de partícipes, autoriza votación en junta, autoriza ventas cortas, etc.) • Fondos Mutuos para inversionistas calificados • Flexibilización de administración de recursos de los fondos de inversión y se elimina su categorización • Mayores recursos financieros a la SVS • Regulación de "Stock Options"

29. Evaluación de la Reforma • 2001: Santander Central Hispano, máxima calificación en relación a su regulación de gobiernos corporativos. Otros países de la muestra incluían, Argentina, Brasil, Colombia y México • 2002: McKinsey&Company, Chile se ubica en el décimo lugar de entre 32 países • 2003: Banco Mundial informe ROSC para Chile en gobiernos corporativos (Report on the Observance of Standards and Codes): totalidad de los principios de gobiernos corporativos de acuerdo a la OCDE son cumplidos

30. ESTRATEGIA POLÍTICA

31. CONDICIONES PARA EL ÉXITO DE UNA REFORMA

32. Agentes a favor SE APRUEBA DE A ACUERDO A PRINCIPIOS DELINEADOS transitoriedad NO SE APRUEBA O SE TERGIVERSA EL PROYECTO negociaciones política comunicacional alianzas con grupos influyentes adecuado diseño y preparación 45° Agentes en contra CONDICIONES PARA EL ÉXITO DE UNA REFORMA

33. Circunstancias Eventos de atención pública • Sensibilizan al público en relación al tema de gobiernos corporativos → sanciones y mayores resguardos de sus intereses como accionistas. • Enron, Worldcom o Global Crossing → Sarbanes-Oxley • Chile y caso Chispas → valiosa experiencia y llamado de atención Coyuntura del mercado • Eventos recesivos • Sudeste Asiático 1997

34. Grupos influyentes Objeciones al proyecto • La nueva regulación implicará una expropiación de los actuales controladores • Las opas obligatorias entorpecerá el mercado de capitales • La nueva regulación implicará una ola de salidas de sociedades de la bolsa • La nueva regulación reducirá el interés de invertir en Chile • La creación de comités de auditoria sólo va a implicar mayores costos para los accionistas

35. Grupos influyentes Objeciones al proyecto • La nueva regulación implicará una expropiación de los actuales controladores • Las opas obligatorias entorpecerá el mercado de capitales • La nueva regulación implicará una ola de salidas de sociedades de la bolsa • La nueva regulación reducirá el interés de invertir en Chile • La creación de comités de auditoria sólo va a implicar mayores costos para los accionistas

36. Grupos influyentes • Inversionistas • Inversionistas institucionales • Agrupaciones de inversionistas • Asociaciones industriales • Partidos políticos

37. Propiedad Accioniaria • Concentración de la propiedad • Mayor concentración → mayor resistencia • Chile:tres principales accionistas de las sociedades abiertas controlan alrededor del 70% • Tipos de accionistas • Procesos de privatizaciones • Inversionistas institucionales

38. Diseño de proyecto de ley • Asesoramiento • Conocimientos teóricos y prácticos en el área de gobiernos corporativos • Preparación • Contar con un modelo teórico que sirva de inicio de discusión • Plantear diversos supuestos o escenarios • Análisis de la experiencia internacional en la materia • Análisis detallado de algún caso especialmente interesante o asimilable al país.

39. Diseño de proyecto de ley • Exclusividad versus integralidad • Inclusión de otras materias no relacionadas con gobiernos corporativos, • pero que de igual manera contribuyen al desarrollo del mercado de capitales • Transición • Artículo 10° transitorio

40. Integración con el mundo • Atracción de capitales • Competencia entre bolsas

41. Política Comunicacional • Seminarios • Presencia en prensa • Publicaciones

42. Negociaciones • Visión de la oposición y visión de partidos de gobierno • Transitoriedad

43. CONCLUSIONES • El éxito es la promulgación de una ley con los principios básicos en gobiernos corporativos y no una reforma parcial o tergiversada • Además, reforma deber ser comprendida, aceptada y fielmente cumplida. • Factores a favor o en contra → potenciar aspectos positivos y aminorar los negativos

44. CONCLUSIONES • Acontecimientos recientes y por la forma en que éstos son informados por los medios de comunicación → sensibilidad pública • Opinión pública → legisladores • Grupos con intereses diversos → legisladores, • Coordinar alianzas con inversionistas institucionales con el fin de que éstos se transformen en promotores activos • Diseño del proyecto • Sólida base conceptual