Тренінг, присвячений політиці по боротьбі з корупцією

1. Тренінг, присвячений політиці по боротьбі з корупцією 2014 Антоніна Ягольник (Партнер)

2. Вступ Мета • Забезпечити дотримання чинного законодавства щодо боротьби з корупцією • Роз'яснити положення про боротьбу з корупцією в Україні та світі Відомості загального характеру • Антикорупційні заходи в світі • Кримінальна і/або адміністративна відповідальність компанії і співробітників • Цивільна відповідальність • Виключення із участі у відкритих торгах (занесення в чорний список) Застосування • На глобальному рівні і відповідно до чинного законодавства • Для всіх співробітників • Для партнерів по спільній підприємницькій діяльності • Для дочірніх підприємств • Для третіх осіб

3. Закон Великобританії У 2011 році був прийнятий Закон Великобританії про протидію корупції. У зв'язку з цим, кожне підприємство, яке працює у Великобританії або співпрацює з компаніями у Великобританії, зобов'язане провести оцінку дотримання підприємством такого законодавства і позначити ризики. Мета: • Запобігти хабарництву не тільки у Великобританії а й за кордоном • Створити більшу прозорість фінансової звітності • Створити єдине операційне поле для міжнародних компаній, які працюють за межами Великобританії

4. Оцінка ризиків Ризик транзакції Risk Комерційний ризик Ризик комерційного партнерства Risk Ризик Сектору Ризик країни

5. Закон Великобританії про протидію корупції ” Ризик пов'язаний з країною - доказом якого є високий рівень корупції, відсутність ефективного антикорупційного законодавства, неможливість уряду, засобів масової інформації, локального бізнесу і населення ефективно просувати прозорі методи ведення бізнесу і розвиток інвестиційного клімату”.

7. Ризик країни. Transparency International Corruption Perceptions Index (TI)

8. Ризик країни. Transparency International Corruption PerceptionsIndex (TI)

9. Ризик Країни • В основному навіть глобальні компанії генерують основну частину прибутку в країнах Східної Європи, України при цьому розуміючи що ризик пов'язаний з країною в контексті корупції дуже значний. Україна знаходиться за індексом на рівні Уганда, Нігерії, та інші. • Тому по відношенню до компаній «родом» з даного регіону проявляється підвищена увага в аспекті дотримання міжнародного антикорупційного законодавства та відповідно такі компанії повинні впроваджувати програми з дотримання такого законодавства, якщо вони працюють на міжнародних ринках.

10. Ризик Сектору Закон Великобританії про протидію корупції «Ризик Сектору: деякі сектори мають вищий рівень ризику ніж інші. В основному компанії, що працюють в області природних ресурсів, інфраструктурному секторі більш схильні до даного ризику»

11. Ризик секторуЕлектроенергія є секторами з особливо високим ризиком.

12. Ризик Сектору, Комерційний ризик Закон Великобританії про протидію корупції «Ризик Транзакції: транзакції певного типу пов'язані з великим ризиком, наприклад, благодійні внески, ліцензії, транзакції, що стосуються державних закупівель» «Комерційний Ризик: такий ризик звичайно пов'язаний з транзакціями з високим рівнем цінності, з контрактами, що мають посередників або транзакціями, проведеними не по ринковій вартості або без певних господарських потреб» Ризик Комерційного партнерства: в основному пов'язаний з спільними підприємствами, контрактами з бізнесами державних чиновників або їх родичів.

13. Ризик певних транзакцій. Типовими і найбільш поширеними транзакціями є наступні з визначенням ризику (внизу). Майже кожне підприємство так чи інакше задіяно в таких транзакціях, тому ризик є як мінімум середнім. Необхідно звертати увагу на транзакції з підвищеним ризиком. Ризики у компанії - відносини з державними органами, відносини з іншими державними компаніями, ліцензування, орендодавцями, орендарями, постачальниками, благодійна діяльність, організація капітального ремонту будівель, ведення дозвільної документації та отримання таких рішень.

14. Що привертає увагу SFO ПравозастосовникомUKBA буде UK Serious Fraud Office («SFO»), якому дано широкіповноваження по трактуванніUKBA та ініціюваннірозслідувань країна • країнамаєрепутаціюдержави, де поширенакорупція • чиновник/контрагент маєрепутаціюкорупціонера чиновники • чиновник/контрагент отримуєвідкомпанії (абовимагає) ціннийподарунокабо • платіж подарунки • компанія платить не кінцевомуодержувачу, а третійстороні - посереднику, • який транзитом перераховуєкоштидалі по призначенню посередництво комісійні • чиновник пропонуєвстановитивідносини з конкретною особою за винагороду схемивиплат • ведетьсяспівпраця з «компаніями-пустишками» офшори • ведетьсяспівпраця з компаніями з країн «чорного списку» бенефіціари • контрагент відмовляєтьсярозкритикінцевихбенефіціарів родичі • взаємодія з чиновниками / контрагентами здійснюється через їхніхродичів • в компанії / у її контрагента відсутнімеханізмифінансового контролю контроль

15. Примеры красных флажков в отношении коррупции Загальні приклади транзакцій з червоними прапорцями • Третя особа не надає ніяких послуг замість оплати підприємством • На ринку є слух, що компанія займається нелегальною діяльністю • Причини залучення третьої особи не є істотними • Третя особа не є досвідченим в даній галузі • Державний службовець, залучений до угоди, має репутацію хабарника • Третя особа пов'язана родинними зв'язками з державним службовцем • Третя особа належить державі частково або загалом • Третя особа просить платіж готівкою • Третя особа говорить, що «все владнає» • Третя особа діє через ряд осіб в хаотичній схемі власності за допомогою множинних офшорних компаній без надання інформації про реальних власників • Третя особа відмовляється надавати інформацію про компанію для проведення антикорупційного аудиту • Третя особа відмовляється підтверджувати, що дотримується антикорупційного закону

16. Договір купівлі-продажу / платіж • платежі в офшорні зони • платежі на користь третьої особи, не пов'язаної з операцією, що проводиться • незвично висока комісія, пов'язана з наданням послуг • незвично великі збори, комісії або гонорари • операції оформлюються в обхід місцевого податкового законодавства, законодавства про боротьбу з легалізацією незаконно отриманих коштів або про валютний контроль • Виставлення невідповідних або завищених рахунків Передумови • в минулому мали місце фактичні або підозрювані неправомірні платежі • третя особа має ділові відносини з державним службовцем • у третьої особи недостатньо відповідного промислового / технічного досвіду або ресурсів для виконання своїх обов'язків • третя особа має репутацію особи, що допускає незаконну або неетичну поведінку Підтвердження • витрати недостатньо або зовсім не підтверджені документами • відсутність прозорості загалом • виставляння невідповідних або завищених рахунків

17. Визначення незаконних дій Хабарі: Будь-які цінності, які пропонують, обіцяють, здійснюють або надають з метою отримати або зберегти бізнес або ж з метою отримати неправомірну комерційну перевагу (в тому числі грошові кошти та їх еквіваленти, подарунки, витрати на дорогу, розваги, послуги, позички і нематеріальна вигода). Незаконно! Відкати: Наприклад: Ви спонукаєте державного службовця купувати товар у компанії за завищеною ціною і обіцяєте, що він отримає 10% від завищення. Комерційний Підкуп Незаконно! Платежі за сприяння : Невеликі платежі, які передаються державному службовцю з метою прискорити або гарантувати здійснення стандартної обов'язкової державної процедури. Примітка: Зазвичай незаконно!

18. Ключові норми UKBA Що вважається хабарем факт: пропозицію, обіцянку, надання, одержання, згоду надати / отримати що-небудь цінне в якості стимулу до дій / бездіяльності, які будуть незаконними, неетичними або представляють зловживання довірою форма: гроші, корпоративні подарунки, послуги, нагороди, розваги, відпочинок та інше, що представляє цінність речі/дії сума: zero tolerance – мінімальне значення за сумою відсутнє - невеликі корпоративні подарунки можуть вважатися хабарем Сувора відповідальність і презумпція «провини» чужі дії:компанія буде відповідальна за корупційні дії / бездіяльність пов'язаних з нею осіб - працівників, агентів, ДЗК незнання: компанія буде відповідальна навіть коли вона і її директори не санкціонували дачу хабаря або не знали про неї територія: для притягнення компанії до відповідальності не обов'язковий зв'язок дачі / отримання хабаря з Англією доведення: доведення лежить на компанії, тобто за законом вона вважається винною, поки не переконає суд у зворотному Санкції для фіз-осіб: до 10 років позбавлення волі та / або штрафи необмеженого розміру для компаній:штрафи необмеженого розміру, позбавлення права укладання держконтрактів для потреб держав-членів ЄС, визнання злочинними всіх доходів за договорами, укладеними внаслідок хабаря, з подальшою конфіскацією вина: Англія єдиною країною, де потурання хабарництву саме по собі вважається правопорушенням Захист компанії від звинувачень захист: звинувачення в потуранні хабарництву можуть бути зняті, тільки якщо компанія доведе наявність «adequate procedures», які розроблені та впроваджені для того, щоб запобігти корупційним діям пов'язаних з компанією осіб заходи: перелік «adequate procedures» чітко не встановлений, а представники SFO висловлюються в тому сенсі, що питання наявності антикорупційних процедур і стандарти доказування будуть оцінюватися індивідуально в залежності від обставин

19. Ключові відмінності UKBA від FCPA *

20. ВАЖЛИВО: англійська UKBA пред'являє більш суворі вимоги, ніж його американський аналог FCPA, в т.ч.: • злочином вважається давання / отримання хабара співробітниками комерційних компаній, а не тільки давання іноземним держслужбовцям • немає винятків для витрат для спрощення формальностей (facilitation payments) або просування бізнесу (promotional expenses) • не має значення наявність або відсутність наміру вчинити комерційний підкуп • санкції можуть накладатися навіть коли ні компанія, ні її директори не дозволяли дачу хабара «пов'язаною особою» та / або не знали про неї

21. Відповідальність за незаконні дії • Компанія притягується до відповідальності за те, що не створила можливості запобігти незаконним діям : • Будь-де у світі • Будь-кого від імені компанії з метою отримання незаконної вигоди • Відповідальність настає для англійських компаній і компаній, які повністю, або частково ведуть діяльність на території Великобританії; • Єдиним методом захисту в такому випадку для компанії є доказ, що компанія зробила всі «адекватні кроки» для запобігання корупції в господарській діяльності

22. Відповідальність за незаконні дії • Кримінальна відповідальність (до 15 років позбавлення волі) • Адміністративна відповідальність (може в 100 разів перевищувати розмір хабаря) • Заборона займати посади для посадових осіб компанії • Репутаційний ризик (особливо болючий для публічних компаній) • При цьому компанія буде відповідати не тільки за свої дії, але і за дії своїх співробітників будь-якого рангу і контрагентів. • Відповідальність згідно Закону Великобританії про протидію корупції : - Фіз. особи – до 10 років позбавлення волі або штраф визначений судом - Компанії - штраф визначений судом - Фіз. особи і компанії, які визнані винними, автоматично і назавжди позбавляються прав на участь в тендерах на державні закупівлі в ЄС.

23. Відповідальність за незаконні дії Штрафи за хабарі • Siemens AG 800 млн. доларів США • Daimler185 млн. доларів США • KBR/Halliburton 579 млн. доларів США • BAE 400 млн. доларів США • ENI 365 млн. доларів США • Technip338 млн. доларів США

24. Державне підприємство або підприємство, що знаходиться під контролем держави Інвестиції в розмірі 50% або більше; в деяких випадках і менше, якщо фактичний контроль здійснює держава

25. Комерційні операції за участю державних службовців • Може знадобитися схвалення з боку відділу контролю за дотриманням нормативних вимог компанії • Прийом на роботу нинішнього або колишнього державного службовця • Може знадобитися схвалення з боку відділу контролю за дотриманням нормативних вимог компанії

26. Подарунки • Політичні відрахування, благодійна діяльність • Можливо потрібне схвалення відділу контролю або інших органів компанії Згідно із законодавством подарунок, що не перевищує [] гривень, подарований в рамках звичайного гостинності, не повинен вважатися незаконним (зазвичай в рамках протокольних церемоній). Але бажано уникати і таких ситуацій. Оскільки не так важливо скільки становить платіж, а з якою метою він дається. Пам'ятаємо, що подарунки в приватному секторі в загальному дозволені в будь-якому розмірі, але можуть вважатися комерційним підкупом якщо мають на меті отримання незаконної вигоди. Проблематичними можуть бути : • подарунки та знаки уваги, які включають їжу, поїздки, надання житла, покриття витрат на розваги державним службовцям • Щедрі знаки подяки • Неодноразові випадки частування і розваг • Організація прийому та надання подарунків державним службовцям • Попередня перевірка запрошеної особи (державний службовець?) • Керівництво по організації прийому та наданню подарунків залежно або консультація з відділом контролю особливо при перевищенні обмежень

27. Відшкодування витрат • Організація прийому співробітників компаній, що знаходяться в приватній власності • Прозорість! Відшкодовуються тільки ті витрати, які є законними • Не допускається досягати отримання недобросовісних конкурентних переваг або вигоди по відношенню до окремих співробітників компанії

28. Шість принципів для дотримання UKBA 1. Оцінка ризиків знання та актуалізація профілю корупційних ризиків, характерних для галузі (-ей) діяльності компанії 2. «Тоne from the top» керівництво формує етичний стандарт непримиренного ставлення в компанії до хабарництва на будь-якому рівні і в будь-якій формі (Тренінги та робота з персоналом) 6. Моніторинг і контроль наявність функцій внутрішнього контролю та фінансового аудиту, здатних здійснювати регулярний моніторинг для виявлення можливих корупційних дій Суспільство та ДЗК 3. Перевірка контрагентів (DD) оцінка толерантності контрагентів до хабарництва і перевірка наявності у них антикорупційних політик і процедур 5. Ефективна реалізація дотримання «adequate procedures» не «на папері», а по суті з включенням антикорупційних процедур в процеси внутрішнього контролю компанії, найму персоналу, політики винагород і т.п. 4. Adequate procedures наявність в компанії чітких, дієвих і зрозумілих антикорупційних процедур та їх застосування до всіх працівників і контрагентам компанії з пост-контролем релевантних ризиків

29. Оцінка ризиків Очікування регуляторів * Organization for Economic Cooperation and Development: міжнародна економічна організація розвинених країн, що визнають принципи вільної ринкової економіки, куди входять 34 держави, в т.ч. більшість держав - членів ЄС. Діяльність OECD у великій мірі пов'язана з протидією відмиванню грошей, уникання податків, корупції та хабарництву.

30. Очікування регуляторів «Tone from the Top»

31. Очікування регуляторів Процедури

32. Очікування регуляторів Ймовірний мінімум питань, на які компанії варто відповісти перед впровадженням «adequate procedures»

33. Очікування регуляторів Продовження: Ймовірний мінімум питань, на які компанії варто відповісти перед впровадженням «adequate procedures»

34. Процедури проведення юридичної перевірки третіх осіб Винятки • Прагнення знайти тлумачення або отримати консультативну думку щодо застосування нормативних положень • Роз'яснення процедур подачі документів державним органам • Правові аспекти приватної угоди і подібних операцій Основи • Потенційна відповідальність за неправомірні дії третьої особи, що діє від імені компанії Визначення того, чи необхідно проводити юридичну оцінку • відповідний контакт • база даних по юридичній перевірці підприємств • процедура проведення юридичної перевірки

35. Процедури проведення юридичної перевірки третіх осіб - питання • Хто ними володіє і як охоче вони погоджуються розкрити дані про акціонерів? • Хто є їх старшим менеджментом і чи були вони судимі або пов'язані з державними службовцями? • Яка їх репутація і репутація їх акціонерів і менеджменту - рекомендації? • Чи володіють вони інфраструктурою достатньою для виконання зобов'язань? • Чи відповідають ринковим умовам їх компенсація, надбавки чи знижки? • Які докази наданих послуг будуть представлені в обмін на компенсацію? • Платежі - на / з власного банківського рахунку? Офшорний чи ні? • Чи Прозоро відображає документація по транзакції те, що відбувається насправді? • Чи був здійснений тренінг з Комплаєнс і яким була відповідь? • Чи зобов'язує документація по угоді виконувати юридично затверджені процедури комплаєнсу? Справа Novo Nordisk

36. Процедури проведення юридичної перевірки третіх осіб – види • Чи є державна участь (пряма або через третіх осіб) в капіталі ділового партнера, або інші доходи для держави від діяльності ділового партнера? • Перелічіть всіх безпосередніх власників, директорів або головних контактних осіб, які є політично значущими особами, із зазначенням посади та терміну перебування на ній. • Перелічіть всіх безпосередніх власників, директорів або головних контактних осіб, які є в даний час або були за останні 2 роки державними службовцями. Якщо діловий партнер є корпорацією (юридичною особою), приведіть дані про фізичних осіб - власників на всіх рівнях володіння. • Чи є нині або чи був раніше хтось із найближчих родичів власників (включаючи кінцевих власників), директорів або головних контактних осіб, державним службовцем або політично значущою особою? Якщо так, вкажіть їх ПІБ та посади. • Чи користується компанія-партнер послугами субпідрядної організації для здійснення основної діяльності (на суму більш 10% від вартості угоди)? Якщо так, вкажіть назву та адресу підрядної організації, опишіть її взаємини з компанією-партнером, а також види діяльності, які вона здійснюватиме в якості підрядника. • Чи є у компанії кодекс корпоративної етики або будь-яких інших документів, спрямованих на боротьбу з корупцією і на дотримання норм ділової етики • Чи висувалося проти компанії-партнера, її директорів або кого-небудь з її власників або основних контактних осіб обвинувачення у вчиненні злочину? Якщо так, поясніть. • Вкажіть особисті дані (у тому числі приведіть документальні докази) кінцевого власника, його частку власності в капіталі ділового партнера, а також інші майнові права (прямі або непрямі). Власники, які є фізичними особами, повинні надати копію посвідчення особи державного зразка з фотографією (наприклад: паспорти, посвідчення водія, національного посвідчення особи).

37. Закони України - Основні визначення • Конфлікт інтересів • Корупція і корупційні правопорушення • Неправомірна вигода – грошові кошти, майно, послуги та ін. отримані без законних на те підстав (наприклад, безкоштовно або за вартістю, меншою, ніж мінімальні ринкові ціни)

38. Суб’єкти корупційної відповідальності • Особи, уповноважені на виконання функцій держави або місцевого самоврядування, в т.ч. - вищі посадові особи органів державної влади, судді - депутати (в тому числі депутати місцевих рад) - державні службовці та посадові особи органів місцевого самоврядування • Особі, які прирівнюються до 1-ої категорії, в т.ч.: - посадові особи юридичних осіб публічного права, напр. ДП НАЕК «Енергоатом» - особи, які надають публічні послуги (нотаріуси, аудитори, державні виконавці та ін.) - посадові особи іноземних держав - посадові особи іноземних організацій • особи, що виконують організаційно-розпорядчі чи адміністративно-господарські обов’язки в юридичних особах приватного права • Інші

39. Посадові особи • ДП НАЕК «Енергоатом» - юридична особа публічного права • Посадові особи – виконують організаційно-розпорядчі чи адміністративно-господарські обов’язки

40. Обмеження щодо діяльності суб’єктів • Заборонено отримувати будь-яку компенсацію, іншу ніж заробітну плату у зв’язку із виконанням своїх обов’язків • Одночасно можуть займатись лише викладацькою, науковою, творчою діяльністю, медичною практикою, інструкторською та суддівською практикою зі спорту • Не можуть бути в складі виконавчого, контрольного чи наглядового органу суб’єкта підприємницької діяльності (крім представництва інтересів держави)

41. Обмеження щодо подарунків • Подарунки та знаки гостинності: • Не у зв’язку із поточними обов’язками/повноваженнями • Не більше половини мінімальної заробітної плати (один подарунок) ≈ 600 грн. • Не більше однієї мінімальної заробітної плати від одного джерела протягом року ≈ 1200 грн. • Дозволені подарунки від «близьких осіб» або загальнодоступні знижки, послуги, призи та бонуси

42. Обмеження щодо підпорядкування • Заборонене безпосереднє підпорядкування близьких родичів • Винятки: народні засідателі та присяжні, виборні посади, окремі галузі господарства, гірські населенні пункти

43. Обмеження після припинення діяльності • Заборонено протягом одного року після припинення трудових відносин: • укладати трудові договори або вчиняти правочини з суб’єктами господарювання, щодо яких здійснювався нагляд чи приймались рішення • розповсюджувати чи використовувати отриману інформацію • представляти будь-яку особу перед органом, в якому вони працювали • не застосовується до ДП НАЕК «Енергоатом»

44. Відповідальність • Кримінальна • Адміністративна • Дисциплінарна • Цивільно-правова

45. Кримінальна відповідальність • Ст. 368 ККУ – отримання неправомірної вигоди • Ст. 368 (2) ККУ– незаконне збагачення • Ст. 369 ККУ – пропозиція неправомірної вигоди • Ст. 354 ККУ – підкуп працівника • Відповідальність юридичної особи

46. Адміністративна відповідальність • Порушення обмежень щодо сумісництва • Порушення обмежень щодо одержання дарунка • Порушення вимог фінансового контролю • Порушення вимог щодо повідомлення про конфлікт інтересів • Незаконне використання інформації • Невжиття заходів щодо протидії корупції

47. Інші наслідки • Внесення до Єдиного державного реєстру • Звільнення • Незаконно отримана вигода – конфіскація • Рішення (дозвіл) скасовується • Збитки завдані третім сторонам повинні бути відшкодовані з відповідного бюджету (а потім компенсовані порушником) • Державні органи та органи місцевого самоврядування не можуть отримувати безкоштовно майно чи послуги

48. Можливі зміни • Проект Закону «Про очищення влади» («про люстрацію») • Проект Закону «Про запобігання корупції» • Проект Закону «Про Національне антикорупційне бюро України»

49. Приклад 1 – Дозвіл на експорт Державне посадова особа просить 50 дол. США, заявляючи, що такий платіж може прискорити процес надання дозволу, необхідного вам для експортування товару. Чи можна це зробити?

50. Приклад 2 - Подарунки Член правління компанії отримав запрошення від губернатора. Губернатор хоче обговорити загальні ділові можливості. Ваш член правління не знайомий зі звичаями і керівними принципами щодо державних посадових осіб і сумнівається з приводу того, яким повинен бути його подарунок; маються наступні варіанти : • Баварська пивна кружка вартістю 25 євро • Невелика картина маслом вартістю 300 євро • Престижні німецькі годинник за 1000 євро Що ви порадите?