НАЛОГОВ ЫЕ АСПЕКТЫ РЕСТУРКТУРИЗАЦИИ ПРОБЛЕМНЫХ АКТИВОВ В УКРАИНЕ

1. НАЛОГОВЫЕ АСПЕКТЫ РЕСТУРКТУРИЗАЦИИ ПРОБЛЕМНЫХ АКТИВОВ В УКРАИНЕ

2. Выбраны банки по признаку – уровень резервов (%) ближе всего к медианному Оценка потенциального объема сделок с портфелями проблемных активов в Украине. На 30.06.2013 г. • Негативноклассифицированные активы (NPL). Выборка – та же • Резервирование. Выборка 50% банков первой группы. Отбор – процент резервирования по кредитному портфелю в целом Выборка – те же банки (слева) Отдельные факты и мнения Комментарии №36, 20-26 сентября 2013 «Финучреждение [Банк национальный кредит]прослыло на рынке одним из крупнейших скупщиков проблемных портфелей. В его активе - приобретение проблемных долгов у ОТП Банка, ВТБ, Swedbank, ВиЭйБиБанка».

3. Отдельные мнения и факты • Налоговые барьеры при продаже и списании проблемной задолженности (при "прощении" клиенту 1 грн кредита государству нужно заплатить налогов на 0,45 грн); [...] могут вылиться для банков в потенциальные убытки даже не в десятки миллионов гривен и т.д. Источник <http://gazeta.zn.ua/macrolevel/kurs-na-kredity-_.html> О.Дубинский 05.07.2013 • В первом полугодии объем сформированных банками резервов под проблемные кредиты вырос почти в шесть раз по сравнению с аналогичным прошлогодним периодом и составил 32 млрд. грн. [см. таблицу выше – на сегодня одна лишь половина первой группы банков имеет показатель 64 млрд. (!)] Дмитрий Сологуб 14 августа2009 Источник <http://gazeta.zn.ua/ECONOMICS/kredity_bankov__iyul_proshel_na_tochke_zamerzaniya.html>

4. История вопроса. Пятилетний опыт

5. История законодательных инициатив. Продолжение

6. Налог на прибыль (основное) • База налогообложение – положительный финансовый результат (в декларации показывается развернуто при уступке первичным кредитора); • Использование двух различных правил: • Для первичного кредитора; • Для нового и последующих в цепочке уступок прав кредиторов. • Для первой операции отступления – разрешено включение убытка в расходы; • Для второго и последующих – перенос убытка невозможен; • В основу определения размера расходов при заключении первой уступки положены данные бухгалтерского учета • Статья 153.5. «Налогообложение операций по уступке права требования» • Раздел ІІІ Налог на предприятий • Налоговый кодекс Украины

7. Налог на прибыль. Налогообложение операция по уступке прав требования • Нерешенные в НКУ вопросы (п.153.5 НКУ) • Проблемы правоприменения

8. Руководство для принятия решения, учитывающее мнение органов ГНС Украины

9. Риски связанные с отсутствием возможности НУ портфеля на портфельной основе. Иллюстративный пример

10. Риски связанные с отсутствием возможности ведения НУ на портфельной основе. Иллюстративный пример Кривая CF от должников в зависимости от специфики и срокажизни портфеля – месяц 1 = 100%. Пример.

11. Отдельное мнение по вопросу начисления в НУ процентов • Как правило, новому кредитору переходят все права по договору. Они касаются: • Основной суммы, • Процентов начисленных, • Штрафов, пени, • Залога • Пример: Предметом договора факторинга может быть право денежного требования, срок платежа по которому наступил (существующее требование), а также право требования, которое возникнет в будущем (будущее требование) (часть первая статьи 1078 ГК Украины)

12. Отдельное мнение по вопросу начисления в НУ процентов • Финансовые учреждениямогут использовать Руководство к применению МСБУ 39 Финансовые инструменты: признание и оценка. • Эффективная ставка процента • КЗ5 В некоторых случаях финансовые активы приобретаются по значительно сниженной цене, которая отражает понесенные кредитные потери. Предприятия включают такие понесенные кредитные потери в расчетные потоки денежных средств при определении эффективной ставки процента. • [...] • Прямая норма: Статьи 137 Порядок признания доходов: • 137.8. Датой признания и суммой доходов налогоплательщика от проведения кредитно-депозитных операций является дата признания процентов (комиссионных и других платежей, связанных с созданием или приобретением кредитов, вкладов (депозитов) и их сумма, определенная согласно правилам бухгалтерского учета СМ.Также Письмо НБУ от 28.03.2011 № 12-110/448-4161 (в поддержку идентичности БУ и НУ) • Норма косвенно подтверждающая позицию: • 153.2.5. Доходы налогоплательщика, полученные в виде процентов по депозитам, кредитам (операциям финансового лизинга), займам, другим гражданско-правовым договорам со связанными с налогоплательщиком лицами, определяются в соответствии со ставками процента, указанных в договоре, но не ниже обычной процентной ставки за депозит, обычной ставки процента за кредит (заем) на дату заключения соответствующих договоров. • С 01 июля 2012 года • Если заемщик (дебитор) задерживает уплату процентов (комиссионных), кредитор регулирует такую ​​задолженность согласно пункту 159.1 статьи 159 этого Кодекса. • При этом метод начисления процентов (комиссионных) по такому кредиту не применяется до полного погашения заемщиком (дебитором) задолженности или списания задолженности, которая признана безнадежной согласно статье 159 настоящего Кодекса • СМ. ТАКЖЕ Письмо ГНС от 22.11.2012 № 5770/0/61-12/15-1415, с выводом о том, что данная норма применяется ко всем видам кредитов

13. По национальным стандартам*ПБУ Валоваястоимость (в т.ч. % + премфии) *- Методические рекомендации по бухгалтерскому учету основных операций финансовых учреждений, предоставляющих услуги факторинга (утаратили силу с 13.11.12) Валоваястоимостьактива = 10 000 + 20% + 3% = 12 300 Дата приобретени 30.09.ХХ Валоваястоимость = 10 000 % ставка = 20% Премия = 3% Нетто-актив (12 300 +(12300 Х 50%) +(12300х2%)) = 5 904

14. По МСФО Актив 5 904 Дата приобретения 30.09.ХХ Денежный поток для определения ЭСП = 6 800 грн. Прогнозный период = 2 года Маржа 6 800 – 5 904 = 896 грн. 896 / 2 = 448 грн./год Эффективная процентная ставка (448 / 5904) = 7.5%

15. Начисленные в первые 1-2 мес. %% по ном. ставке 20% годовых ДОХОД 333 грн. ? Отнесение 333 на страховой резерв в НУ (позиция органа ГНС, что проценты по факторингу не являются процентом по определению письмо ГНС от 27.07.2012 № 13382/6/15-1415) Начисленные в первые 1-2 мес. %% по эфект. ставке 7,5% годовых ДОХОД 74грн. ? Отнесение 74 на страховой резерв в НУ Сравнение подходов применения различных концептуальных основ • Применение ПБО. Влияние наприбыль • Применение МСБО. Влияние на прибыль ! Риски по НДС на сумму дисконта, которая в момент признания отражается в доходе (см. раздел по НДС ниже) Риски по НДС (как в варианте по ПБО значительно ниже – проценты признаются по начислению

16. Проценты по приобретенному портфелю. • 14.1.206 . проценты - доход , уплачиваемый (начисляемый ) заемщиком в пользу кредитора как плата за использование привлеченных на определенный или неопределенный срок средств или имущества . В проценты включаются : а ) [...] кредит; б) [...] депозит ; в ) [...] рассрочку ; г ) [...] финансового лизинга ( аренды); г ) [...] аренды жилья с выкупом. [...] Платежи по другим гражданско - правовым договорам независимо от того , установлены они в абсолютных ( фиксированных) ценах или в процентах суммы договора или другой стоимостной базе, не являются процентами ; • 137.8. Датой признания и суммой доходов налогоплательщика от проведения кредитно-депозитных операций является дата признания процентов (комиссионных и других платежей, связанных с созданием или приобретением кредитов, вкладов (депозитов) и их сумма, определенная согласно правиламбухгалтерского учета. • кредитные операции - операции с финансовыми активами [...] на условиях финансового кредита и / или приобретения прав денежного требования (кроме приобретенных прав денежного требования по просроченной задолженности , предназначенной для продажи или принудительного взыскания) , проведению ломбардных операций , а также задолженность по выплаченным гарантиям, поручительствами ( Госфинуслуг от 01.03.2011 № 111 Методика формирования и списания небанковскими финансовыми учреждениями резерва для возмещения возможных потерь по всем видам кредитных операций ( за исключением внебалансовых , кроме гарантий ) , приобретенным ценным бумагам (в том числе ипотечными сертификатами с фиксированной доходностью) , другими активными операциями согласно законодательству , включая начисленные по всем этим операциям проценты и комиссии , и признании распоряжения Госфинуслуг от 04.06.2004 N 912 утратившим силу • 1.6. Страховой резерв формируется по всем видам кредитных операций ([...] ), другими активными операциями согласно законодательству, включая начисленные по всем этим операциям проценты и комиссии

17. НДС

18. Проблемные вопросы правоприменения пункта 197.12 НКУ ПОЗИЦИЯ органа ГНС (СМ.ПИСЬМО от 17.06.2011 г. № 11306/6/16-1515-15) «[...] Таким образом, реализация ломбардом собственного имущества, предварительно приобретенного в собственность путем обращения взыскания, является операцией по поставке товара, которая в соответствии с требованиями пункта 185.1 статьи 185 Кодекса подлежит обложению налогом по ставке 20%. При этом положения пункта 197.12 статьи 197 Кодекса относительно освобождения от обложения НДС операций банков и других финансовых учреждений по поставке (продаже, отчуждению другим способом) имущества, переданного физическими лицами, а также субъектами предпринимательской деятельности — частными предпринимателями и другими лицами, не являющимися плательщиками налога, в залог (в том числе ипотеку), на которое было обращено взыскание, к таким операциям не применяются. ОЦЕНКА ПОЗИЦИИ • При подходе, который выше описан, льгота получается недействующей априори. • У банков есть возможность отстоять другой подход к применению данной льготы и на основании п. 197.12 НКУ не облагать при продаже НДС стоимость имущества. НАБЛЮДЕНИЕ: судебных разбирательств НЕТ • Пункт 197.12 об освобождении от налогообложения НДС • Объекты. Залоговое имущество физических лиц; • Субъекты. Банки и прочие финансовые учреждения залогодержатели • Необходимое условие. Принудительное взыскание имущества

19. Уступка прав требования по финансовым кредитам не является объектом объектомналогобложения Проблемы практики правоприменения пп.196.1.5 НК: Исключение операций уступки и факторинга из перечня облагаемых НДС операции. Несмотря на это: • Органы ГНС в отдельных случаях разделяют факторинговую операцию на два подобъекта: • Передача основного обязательства • Вознаграждение (дисконт) • Последний объект является спорным: СМ. ПОСТАНОВЛЕНИЕ административного суда от 14.11.2012г. Источник <http://www.reyestr.court.gov.ua/Review/28301153> АКТУАЛЬНАЯ ПРАКТИКА: 23.09.2013 жалобы органа ГНС по этому делу не приняты к рассмотрению. По частоте подобные разбирательства по НДС в последние годы значительно сократились СМ.ТАКЖЕ детальную классификацию вознаграждения по факторингу: письмо ГНА от 26.05.2006 N 9980/7/16-1517-26 • Кодификация пп. 196.1.5 НК Украины (редакция действовющая после 06.08.2011 • 196.1.5 . предоставление услуг платежных организаций платежных систем , связанных с переводом средств , по инкассации , расчетно - кассовому обслуживанию, привлечению , размещению и возврату средств по договорам займа , депозита , вклада (в том числе пенсионного ), управление средствами и ценными бумагами ( корпоративными правами и деривативами ) , поручения , предоставления, управления и уступки прав требования по финансовым кредитам финансовых учреждений , кредитных гарантий и банковских поручительств лицом , предоставившим такие кредиты , гарантии или поручительства . Перечень услуг по расчетно - кассовому обслуживанию определяется Национальным банком Украины по согласованию с центральным органом исполнительной власти , который обеспечивает формирование и реализует государственную налоговую и таможенную политику ; • торговли за денежные средства или ценные бумаги долговыми обязательствами , за исключением операций по инкассации долговых требований и факторинга ( факторинговых ) операций , кроме факторинговых операций , если объектом долга являются валютные ценности , ценные бумаги , в том числе компенсационные бумаги (сертификаты ) , инвестиционные сертификаты , ипотечные сертификаты с фиксированной доходностью , операции по уступке права требования по обеспеченным ипотекой кредитам ( займам ) , жилищные чеки , земельные боны и деривативы ;

20. Уступка прав требования по финансовым кредитам не является объектом объектомналогобложени Проблемые вопросы в п.196.1 НК Украины вопросы: • Сужен круг субъектов до финансовых учреждений (страхование Ко и прочие выпадают из общего ряда); • Короткий перечень операций, не включающий переуступку, другие активные операции (например, лизинг) • 196.1.5 . предоставление услуг платежных организаций платежных систем , связанных с переводом средств , по инкассации , расчетно - кассовому обслуживанию, привлечению , размещению и возврату средств по договорам займа , депозита , вклада (в том числе пенсионного ), управление средствами и ценными бумагами ( корпоративными правами и деривативами ) , поручения , предоставления, управления и уступки прав требования по финансовым кредитам финансовых учреждений , кредитных гарантий и банковских поручительств лицом , предоставившим такие кредиты , гарантии или поручительства . Перечень услуг по расчетно - кассовому обслуживанию определяется Национальным банком Украины по согласованию с центральным органом исполнительной власти , который обеспечивает формирование и реализует государственную налоговую и таможенную политику ; • торговли за денежные средства или ценные бумаги долговыми обязательствами , за исключением операций по инкассации долговых требований и факторинга ( факторинговых ) операций , кроме факторинговых операций , если объектом долга являются валютные ценности , ценные бумаги , в том числе компенсационные бумаги (сертификаты ) , инвестиционные сертификаты , ипотечные сертификаты с фиксированной доходностью , операции по уступке права требования по обеспеченным ипотекой кредитам ( займам ) , жилищные чеки , земельные боны и деривативы ;

21. Налоговый кредит у приобретателя залогового имущества при принудительном взыскании ПОЗИЦИЯ в письме ГНА от 30.05.2008 г. N 11098/7/16-1517 отметим следующее. В письме в частности говорится следующее: / ... / «В случае если специализированное предприятие ( например , аукцион) на комиссионных началах осуществляет операции по продаже арестованного имущества лица, являющегося плательщиком налога на добавленную стоимость , то на дату, произошло раньше , или отгрузка арестованного имущества должника , или зачисление средств на счет его оплаты , у такого специализированного предприятия возникают налоговые обязательства. [...]». В то же время , письмо № 11098 не содержит ссылок на Временное положение о порядке проведения публичных торгов по реализации арестованного недвижимого имущества , утвержденное приказом Минюст Украины от 27.10.1999 № 68/ 5 (далее - Временное положение ) . 1 ) специализированная организация предоставляет услуги органа ГИС , а не залогодателю или покупателю - участнику торгов . То есть, указанные субъекты не могут рассматриваться как стороны в договорах комиссии (поручения ) , а сама операция не может классифицироваться как комиссия или поручение . 2 ) специализированная организация предоставляет только услуги , предметом которых очевидно является организация публичных торгов по специальному порядку . Позиция горегулятора ГИС изложена в разъяснении Минюст Украины от 29.06.2005 № 25-32/998 . ПОЛОЖИТЕЛЬНЫЕ ПРИМЕРЫ из судебной практики Постановление суда.: « [...] Технічнанеможливістьподачіподатковоїдеклараціївелектроннійформіодночаснозкопіямибухгалтерськихдокументіввиникланезвиниплатникаподатків, атомузастосованадопозивачаштрафна (фінансова) санкціяневідповідаєкритеріюпропорційності, зазначеномувпункті 8 частини 3статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України.» Постановление ВАСУ от 23 мая 2013 по иску ПАО «Алчевскийметкобинат» Источник<http://www.reyestr.court.gov.ua/Review/31988489> • Проблемы практики правоприменения: • Специальная организация, организовывающая торги, по своему статусу не является комиссионером и не выписывает налоговые накладные; • Зачастую должник пребывает в процедуре прекращения. Выгодоприобретатель в таком случае рискует лишиться права на налоговый кредит: • Либо уже нет лица, уполномоченного выписывать и регистрировать налоговые накладные; • Либо до получения прав на имущество происходит аннулирование свидетельства плательщика НДС у должника

22. НДФЛ • Порядок начисления и уплаты налога при истечении срока исковой давности (пп.164.2.7НК Украины); • Включение в годовой (месячный) доход сумм прощеного (аннулированного) долга (пп.164.2.17 абзац «д»); • Доходы ФЛ от продажи залогового имущества при взыскании имущества фин.учреждениеми включены в список необлагаемых видов дохода (пп.165.1.16 НК Украины).

23. Порядок начисления и уплаты налога при истечении срока исковой давности (пп.164.2.7 НК Украины) • ВАЖНАЯ новация о самостоятельном декларировании ФЛ сумм налога действует начиная с 24.11.2009 года (аналогичная норма из Закона О НДФЛ перешла и в НК Украины). • Практика правоприменения положительная – приводим фрагмент из ответа в ЕБНЗ: • «[...]Физическое лицо самостоятельно уплачивает налог с таких доходов по ставке 15% и / или 17% в зависимости от полученного дохода в отчетном месяце, и указывает их в годовой налоговой декларации». • ПРОБЛЕМНЫЕ вопросы правоприменения: Манипуляции менеджмента финучреждений направленные на перенос сроков

24. Доходы ФЛ от продажи залогового имущества при взыскании имущества фин.учреждениеми включены в список необлагаемых видов дохода • Является положительной новацией пп.165.1.16 НК Украины, вступившей в действие с 01.01.2013 года. • ПРОБЛЕМНЫЕ вопросы из практики правоприменения. • Органы ГНС необоснованно расширяют базу налогообложения. Фрагмент из ответа, адресованного ломбарду (источник – ЕБНЗ): • «[...] Однако, денежная сумма, превышающая размер обеспеченных залогом требований залогодержателя (ломбарда) является объектом налогообложения у налогоплательщика, которому она возвращается, то есть подлежит налогообложению ломбардом (с учетом пп. 164.2.19 п. 164.2 ст. 164 [прочие доходы не указанные в других подпунктах пункта 164.]) согласно ст . 168 по ставке 15 (17)%, определенной п. 167.1 ст. 167 Кодекса». • НЕРЕШЕННЫЕ вопросы в НК Украины. • Отсутствие норм устанавливающих правила для операций, основанных на мировых соглашениях и на досудебном урегулировании.

25. Включение в годовой (месячный) доход сумм прощеного (аннулированного) долга • Подпункт.164.2.17 абзац «д» НК Украины. Проблемные вопросы практики правоприменения. • Нет положительного отклика со стороны органов ГНС на инициативу банков и ФЛ по схемам зачета проблемных кредитов и депозитов. Ответ ЕБНЗ по теме переуступки: • «[...] проценты, выплачиваемые физическому лицу юридическим лицом на основании кредитного договора [...] подлежат налогообложению в общем порядке по ставкам, определенным в п. 167.1 ст. 167 НКУ (15% и / или 17%)». • НЕРЕШЕННЫЕ в НК Украины вопросы по НДФЛ в части уступки прав требования задолженности самим ФЛ. Риски попадания в базу валовой суммы. Ответ ЕЗНЗ (закладная как аналогия): • «[...] если физическое лицо осуществляет продажу закладной другому физическому лицу, то доход, полученный от такой деятельности, включается в состав общего налогооблагаемого дохода налогоплательщика и подлежит налогообложению по ставкам, определенным п.167.1 ст.167 НКУ (15% и / или 17 %). При этом плательщик обязан самостоятельно включить сумму таких доходов в общий годовой налогооблагаемый доход и подать годовую декларацию по этому налогу до 1 мая года, следующего за отчетным».

26. Альтернативные варианты с использованием spv-компаний Используемые инструменты • Финансовые компании; • Венчурные инвестиционные фонды (паевые или корпоративные); • Spv-компании с обычным статусом • Варианты решений для финансовых учреждений • СПИСАНИЕ долга  РИСКИ (см. выше) • Уступка прав требования на spv-компании

27. Венчурные фонды (ПИФ или КИФ) Денежные средства, привлеченные от Инвесторов ВФ, доходы от осуществления операций с активами ВФ и доходы, начисленные на активы ВФ не относятся к объекту налогообложения в соответствии с Законом Украины «О налогообложении прибыли предприятий». При работе с правами требования не являются доходом: • средства, полученные от продажи инвестсертификатов компаниям Группы, • любые средств, полученные по кредитным договорам (проценты, комиссии, штрафы), • начисленные, но уплаченные должниками проценты, комиссии, • любые положительные разницы при пересчёте сумм в иностранной валюте, • доход от последующей перепродажи кредитов, • доход от продажи, передачи в пользование имущества полученного в результате взыскания залога, • проценты по депозитам ВФ, • прочие доходы, начисленные по активам ВФ • Очевидные преимущества работы с данным инструментом

28. Новации связанные с дальнейшей работой ИСИ 1. Изменения в Положение о составе и структуре активов института совместного инвестирования: • Права требования по банковскими кредитам выделены в отдельную категорию; • Не разрешается включать в состав активов задолженность физических лиц по кредитам с пороговым значение 1500 мин.з.п. 2. С 1 января 2014 года вступает в силу Закон Украины от 05.07.2012 № 5080-VI «Об институтах совместного инвестирования». [...] Активы венчурного фонда могут полностью состоять из средств, недвижимости, корпоративных прав, прав требования и ценных бумаг, не допущенных к торгам на фондовой бирже (статья 4 ст.48 нового Закона)