İhtilafların çözümü hakkında AAD içtihatı

1. İhtilafların çözümü hakkında AAD içtihatı “Yeni” direktiflere giden yol « KAMU İHALE İNCELEME VE İHTİLAFLARIN ÇÖZÜMÜ » Ankara 26-27 ŞUBAT 2008

2. Konular • Süreler (özellikle bekleme süresi) • İhalenin doğrudan verilmesi • Direktif kapsamı dışında ihtilaf çözümleri

3. Sunumda incelenen vakalar • C-111/97,EvoBus • C-81/98, Alcatel • C-470/99,Universale Bau • C-327/00,Santex • C-249/01,Hackermüller • C-230/02,Grossmann Air Services • C-26/03,Stadt Halle

4. C-111/97, EvoBus Avusturya • Veriler: • Avusturya, 92/50/EEC sayılı Direktifi başarıyla uygulayamamıştır. • Bu nedenle, hizmet ihaleleri ile ilgili anlaşmazlıkların ele alınması için hiçbir mahkemeye yargı yetkisi verilmemiştir.

5. C-111/97, EvoBus Avusturya • AAD:Divan, C-54/96 sayılıDorschdavasına atıfta bulunarak, Topluluk Hukukundan kaynaklanan bireysel haklarla ilgili anlaşmazlıkların ele alınması için hangi mahkemenin yargı yetkisine sahip olacağı, her Üye Devletteki yasal sistem tarafından belirlenir kararını vermiştir.

6. C-81/98, Alcatel • Veriler: • Avusturya ihale kanunu, ihalenin verilme kararının isteklilere bildirilmesi konusunda idarelere belirli bir yükümlülük getirmemektedir. • İhale süreci, idarenin, ihaleyi kazanan istekliye bir kabul bildirisi göndermesi ile sonuçlanır. • Federal İhale Ofisi, sadece ihale sürecinin sonuçlandırılmasından önce ve ihale sonuçlandırılana kadar kanuna aykırı kararları iptal edebilir. • Uygulamada, istekliler, ihalenin verilmesi kararları hakkında hiçbir bilgiye sahip değildi. • Diğer istekliler ihale sonucunu basından öğrendi inceleme başvurularını 5-15 gün sonra yaptılar.

7. C-81/98, Alcatel • AAD: • Madde 2 (1) (b): “... da içeren kanunlara aykırı şekilde alınmış ... kararlarının iptal edilmesi” yetkisi, geniş kapsamlı tanımlanmış: “hüküm bu kararların özelliği ve içeriği hakkında herhangi bir kısıtlama getirmemektedir” • Madde 2 (6): yetkilerin, “verilmesinden sonra sonuçlandırılan ihaleye” ve “ihalenin verilmesinden sonra sonuçlandırılmasını takip eden döneme” etkileri • İhalenin verilmesi kararı, her durumda, ihalenin sonuçlandırılmasından önce inceleme usullerine açık olmalıdır. • C-212/02 sayılı davada doğrulanmıştır, Komisyon – Avusturya

8. C-212/02, Komisyon- Avustuya • AAD: • Yargı yoluna başvurmanın gerçekten mümkün olabilmesi için, bütün isteklilerin, ihale sonuçlandırılmadan önce ihalenin kime verildiği konusunda bilgilendirilmesi gerekmektedir. • İhaleyi alamayan isteklilere ihalenin veriliş kararının geçerliliğini araştırmaları ve özellikle de ara tedbirlere başvurabilmeleri için yeterli bir süre tanımak amacıyla, ihalenin kime verildiğinin duyurulması ve sözleşmenin imzalanması arasında makul bir süre bırakılmalıdır.

9. ‘Avusturya davaları’ ardından: açık sorular: • Bekleme (standstill) süresi ne kadar olmalıdır? • Bekleme süresine uymayan idareleri bekleyen sonuçlar nelerdir? • Bekleme süresiyle ilgili herhangi bir istisna var mısır?

10. Bekleme süreleri - gün • Avusturya 7 /14 Bulgaristan 10 • Çek Cum. 15 Danimarka 7-10 • Estonya 14 Finlandiya 21/28 • Fransa 10 Almanya 14 • Macaristan 8 İrlanda 14 • İtalya 30 Litvanya 10 • Lüksemburg 15 Malta 10 • Hollanda 15 Polonya 7 • Portekiz 10 Romanya 15 • Slovakya 14 Slovenya 20 • İsveç 10.

11. C-470/99, Universale Bau • Veriler: • Viyana (Eyaleti) ihale kuralları, sözde kanunlara aykırı kararlara karşı çıkılamayan bazı süre kısıtlamaları koymuştur. • Bu sürelerin dolmasıyla, bu tür kararlara artık karşı çıkılamamaktadır. • İhtilaf Direktiflerinde herhangi bir süre kısıtlaması bulunmamaktadır.

12. C-470/99, Universale Bau • AAD: • Konuyla ilgili Topluluk kuralının bulunmadığı durumlarda, Üye Devletler, AB Antlaşmasının temel ilkeleriyle uyumlu olması kaydı ile, usullere yönelik kendi kurallarını belirleyebilir. • Prensipte etkinlik ve etkililik ilkeleri ile uyumlu 2 haftalık süre kısıtlaması (C-231/96). Süre kısıtlamalarının uygun olması gerekmektedir.

13. C-327/00, Santex • Veriler: • İtalyan kanunlarına göre, bir ihale çağrısı veya çağrıda belirtilen şartlara, 60 günlük bir süre içinde karşı çıkılabilir. Bu süre dolduktan sonra, herhangi bir itiraz gündeme getirilemez. • İstekli, ayrımcılığa neden olması muhtemel bir şarta itiraz etmemiştir çünkü idare, bu şartın ayrımcılık gözetilmeden yorumlanacağı izlenimi uyandırmıştır. • Süre dolduktan sonra, idare, ayrımcılığa neden olması muhtemel bu şarta dayanarak, istekliyiihale dışında bırakmıştır.

14. C-327/00, Santex • AAD: • (Universale Bauile ilgili olarak), 60 günlük süreyi makul bulmuş ancak idarenin değişen tutumunun, isteklinin haklarını uygulamasını oldukça zorlaştırdığını belirtmiştir. • Ulusal mahkeme, yerel kanunları yorumlarken, mümkün olduğunca AB hukukunun gereklikleriyle uyumlu bir yol takip etmeli, ve hatta gerekirse itiraz süresinin uygulanmasını engellemelidir.

15. C-249/01, Hackermüller • Veriler/sorun: • İdare tarafından ihale dışında bırakılmayan bir istekli, inceleme organının kararı ile, inceleme usullerinden hariç tutulabilir mi?

16. C-249/01, Hackermüller • AAD: • Seçim yapılmadan önce bir teklifin elenmesi, inceleme talep edilebilecek bir karardır. • İnceleme organı, inceleme usulünde, istekliye, ihale dışında tutulmanın geçerliliğini araştırma hakkı vermelidir. Ancak, bu sürenin sonunda, inceleme organı, teklifin başlangıçta elenmiş olması gerektiğine ve sözde ihlal nedeniyle herhangi bir zarar yaşanmasığından, isteklinin başvurusunun düştüğüne karar verebilir.

17. C-230/02, Grossmann Havacılık Hizmetleri (G) • Veriler: • G, Avusturya devleti için çartır hava taşımacılığı hizmetlerinin sağlanması için açılan ihaleye teklif vermiştir. • Devlet, tekliflerin incelenmesinden sonra, sadece bir teklifin geçerli olmasından ötürü, ilk ihale çağrısını iptal etmiştir. • İkinci ihalede, G teklif vermemiş ancak, ihale belgelerinin, başlangıçtan itibaren, ihaleyi kazanan şirket Laura Air lehine hazırlandığı iddası ile, ihalenin verilme kararına itiraz etmiştir.

18. C-230/02, Grossmann Havacılık Hizmetleri (G) • AAD: Bir işletmenin, herhangi bir teklif vermeden önce ve ihale sürecinin sonlandırılmasını beklemeden,ayrımcılığa neden olan şartnamelerin incelenmesi için başvuru yapması mümkündür.

19. C-26/03, Stadt Halle • Veriler/sorunlar: • İhale Direktifi, resmi ihale verme usulleri dışında ve resmi ihale çağrısından önce alınan kararlar için geçerli midir? • Resmi usuller dışında ihale verme kararı. • İhale usulünün başlatılmaması kararı.

20. C-26/03, Stadt Halle • ‘Karar’ kavramının geniş anlamı: • İdarenin, resmi bir usul kapsamında veya dışında olup olmadığına bakılmaksızın, kamu ihalesi ile ilgili gerçekleştirdiği ve yasal etki oluşturabilecek her tür eylemi. • Piyasayla ilgili yapılan ön araştırmalar veya sadece hazırlık amacıyla yapılan çalışmalar, incelemeye tabi tutulmayacak eylemlerdir.