L a contrattualistica tipica

1. La contrattualistica tipica

3. Gli “Advisors” nel “Project finance deal” • legali (rilievo delle leggi applicabili, l’integrazione dei contratti, le speciali competenze, ..). • tecnici (independent engineers) • advisor assicurativi

4. La copertura dei rischi finanziari e speciali • I contratti a termine • Gli swaps • Le options • L’inflazione • I rischi ambientali • I rischi politici

5. Le vendite a termine di valute estere • Consistono nella fissazione – ad una futura determinata data e ad un determinato prezzo – di un tasso di cambio • Lo strumento applicabile se: • L’importo da assicurare è definito nel suo valore nominale e nella sua scadenza • La scadenza non è particolarmente lunga (12-18 mesi al massimo)

6. Gli swaps • Scambio fra posizioni di diversa struttura (variabile contro fisso) • È applicabile sia ai tassi di cambio che ai tassi di interesse • Le due parti (compratore e venditore) “scambiano” la struttura delle loro posizioni di rischio • possibili strutture anche di lungo periodo

7. Le options • Contratti che “consentono” ( ma non obbligano) le parti ad acquistare (“call option”) o a vendere (“put option”) un asset finanziario, ad una determinata data e a un determinato prezzo • Il diritto di opzione comporta un costo (un premio) che il compratore pagherà al venditore • Consente di conservare un diritto di ottimizzazione. Il compratore di una call option non eserciterà l’opzione – ma pagherà il premio – se, alla scadenza il prezzo di mercato risulterà inferiore al prezzo di opzione (“Strike price”). • Caps, floors e collars

8. L’inflazione (CPI swap) • L’inflazione è un rischio quando la dinamica dei costi non può essere parallelamente trasferita sui prezzi (prezzi fissi o prezzi variabili ma con formule distaccate) • Il Consumer Price Index swap produce la fissazione (swap) del differenziale di cash flows derivante da effetti inflattivi. • Il Fixed Swapped Index (FSI) consente di mitigare i rischi inflattivi sul servizio del debito. • È un prodotto finanziario e quindi ha un costo • Se CPIt > FSI, la SPV incassa la differenza • Se CPIt < FSI, la SPV paga la differenze

9. I rischi ambientali Possono derivare da: • Inefficienza degli impianti • Cambio di legislazione • Opposizione della popolazione ************* Scambi di garanzie • fra la SPV e il concedente • tra la SPV ed i fornitori di impianti • ……………. Procedure di trasparenza • coinvolgimento preliminare delle popolazioni e delle autorità di governo locale

10. Rischi politici Derivanti da: • Instabilità politica (cambio di governi e di priorità) • Cambio di legislazione • Dispute derivanti da interpretazioni di leggi (rischi legali) • Rischi di revoca delle concessioni, espropriazione, etc. Possibili strumenti di tipo assicurativo

11. I rischi nella fase di costruzione: Il contratto di appalto EPC o “Turnkey” o “chiavi in mano”

12. Le tre principali criticità • la data di completamento delle opere • Il costo finale delle opere • La “performance”

13. Gli strumenti contrattuali di garanzia • Le garanzie fidejussorie • perfomance bond • maintenance bond • retention Bond • Le garanzie finanziarie • le “milestone” ed il “cronoprogramma” • le penali per ritardato avanzamento/completamento • il prezzo • le modalità di pagamento del prezzo e le “conditions precedents to payments”

14. Le parti e la loro identificazione L’oggetto e gli allegati Il Prezzo La durata e la Termination date Gli obblighi del Contractor: Rispetto delle leggi applicabili Rispetto degli accordi e regolamenti Regolarità rapporti con i dipendenti Applicazione norme sicurezza Attrezzature in buono stato e rispetto norme di sicurezza Costituire le garanzie e mantenerle valide Costituire le polizze di assicurazione, pagare i premi e mantenerle valide Mantenere il cantiere in perfetto stato Consentile le ispezioni del DL Gli obblighi del Committente Nominare il DL e attribuirgli i poteri Approvare i progetti nei termini Pagare puntualmente il prezzo Variazioni Riserve (Claim) Cause di forza maggiore Cause di inadempimento Penali Risoluzione anticipata del contratto Collaudi dei lavori Definizione delle controversie Lingua del contratto Domicilio dei contraenti Modifiche al contratto Il contratto di appalto – capitoli principali

15. Il contratto di costruzione: alcune criticità • Oggetto del contratto: progettazione e costruzione o solo costruzione? • Prezzo: fisso o “cost plus” con Budget? • Pagamenti e garanzie su acconti • Programma dei lavori e data di “completion” (il non rispetto del tempo di consegna scarica sul contractor gli oneri dei “liquidated damages” per coprire il servizio del debito per ogni giorno di ritardo) • Garanzie di performance • Collaudi • Risoluzione anticipata e recesso

16. I contratti fra gli Sponsor

17. Area del business Schema di Sviluppo/quadro economico e finanziario Composizione capitale sociale Politiche vincoli nelle distribuzioni dei dividendi Limiti alla cedibilità delle azioni/prelazione Requisiti nuovi soci Pignorabilità delle azioni Composizione/emanazione del consiglio di Amministrazione Emanazione del Presidente/VP/AD/DG Quorum deliberativi del Consiglio di Amministrazione Shareholders Agreement (1)

18. Quorum deliberativi Assemblea dei soci (Ordinaria/Straordinaria/1°-2° convocazione) in Tipi di finanziamenti previsti a carico dei soci Modalità e tempi di versamento dell’equity Ripartizione degli impegni fra i soci (finanziari e prestazionali) Rapporti contrattuali con soci Clausole di esclusione del socio inadempiente Divieto di concorrenza Legge applicabile Definizione delle controversie Shareholders Agreement (2)

19. Lo Statuto della Project Company • Struttura legale conforme alla legge del paese in cui la Società ha sede; • Sede legale e sedi secondarie • Scopo e oggetto • Durata • Organi sociali • Sistemi e procedure elettive degli organi sociali • Durata delle cariche • Rappresentanza legale e distribuzione poteri di governo • Cessione delle quote; vincoli e prelazioni • Prestazioni accessorie da parte dei soci • Cause ed effetti della esclusione di un socio • Ambito e procedure per la definizione delle controversie

20. Il contratto di Put [& Call] La partecipazione al capitale di uno o più soci può essere stabilita in via temporanea con “way out” a certe condizioni Il contratto di Put È lo strumento giuridico attraverso il quale una parte si obbliga ad acquistare le azioni sottoscritte da un’altra parte, e stabilisce le condizioni .

21. Contratto di Concessione:regola • Scopo e definizione del progetto • Allocazione dei rischi e responsabilità tra pubblico e privato • Pagamento del prezzo / tariffe • Aggiustamento del prezzo / tariffe • Clausole su revoca/recesso/sospensione e relativi indennizzi • Risoluzione delle controversie

22. I rischi di “O & M” • I rischi di mercato • i rischi di performance dell’operatore • le formule di concessione della gestione Un caso particolare: l’energia

23. il settore produzione di energia è particolare sia per le caratteristiche del mercato di acquisto che di quello di approvvigionamento delle materie prime. • la contrattualistica ha ricevuto molte sollecitazioni all’innovazione e, soprattutto, si è consolidata da più tempo. • la dimensione degli investimenti abbinata con le caratteristiche della domanda e dell’offerta (pochi operatori) e con la stabilità dei consumi rendono possibile la strutturazione di accordi di lungo termine, impegnativi, che sono difficilmente applicabili in altri generi di contratti. • La mancanza di contratti strutturati renderebbe non bancabile il finanziamento del progetto.

24. Il contratto di Management /di affitto di azienda • Oggetto del contratto • Obblighi delle Parti/ Covenants • Responsabilità delle parti (licenze, permessi, assicurazioni, Riserva per manutenzione, personale: figure chiave; reporting; legislazione….) • Durata del contratto ed eventualità del rinnovo • Prezzo del contratto • Management fee • Incentive fee • Possibilità di recesso – condizioni e vincoli per l’esercizio del recesso • Risoluzione anticipata per inadempimento di una delle due parti contraenti • Effetti della risoluzione anticipata • Garanzie (garanzia revolving) • Assicurazioni • Definizione delle controversie

26. Contratto “Take-if-Offered” Il cliente è obbligato a ritirare il prodotto ed a pagare il prezzo se il prodotto è conforme

27. Contratto Take-or-pay Il cliente è libero di decidere di ritirare o meno il prodotto salvo il dovere di pagare ugualmente il prezzo.

28. Clausola Hell-or-high-Water Inopponibilità delle cause di forza maggiore. Clausola che rinforza gli obblighi dell’acquirente rispetto alle precedenti formule

29. Clausola throughput Il fornitore si accolla il rischio conseguente alla minor qualità della materia prima fornita. Dovrà pagare in ogni caso una somma atta a garantire il servizio del debito.

30. I contratti di finanziamento

31. Le principali forme di finanziamento del progetto • Debito (senior;securedo unsecuredfinance) • Mutuo bancario (senior loan, secured) • Prestito obbligazionario • Il prestito sindacato • Quasi equity • Prestiti subordinati (o prestito mezzanino, o unsecured) • Prestiti convertibili, warrants, etc, • Equity (Capitale di rischio) • Capitale a proprietà determinata • Capitale di Borsa

32. Senior debt Unsecured loans Senza alcuna garanzia specifica sugli asset prevede“negative pledges” (es: divieti a concedere garanzie su asset) prevede “negative covenants” [divieti a contrarre ulteriori debiti, ad effettuare ulteriori investimenti, etc.] Prevede “positive covenants” [obbligo al rispetto di predeterminati ratios; obbligo di mantenere in efficacia le polizze di assicurazione, a garantire un periodico reporting, ad assicurare un auditing indipendente, al rispetto delle leggi, etc. L’UNSECURED debt viene normalmente concesso solo in presenza di sponsor, proprietari e managers di provata reputazione presso la comunità finanziaria internazionale e di progetti a rischi assolutamente contenuto.

33. Senior debt (b)Secured loans L’asset viene costituito come collaterale a garanzia del rimborso del prestito [si deve trattare di marketable asset]; La garanzia può consistere in un privilegio sui beni mobili (movables, denaro, crediti) oltre che immobili Il cash flow resta la prima garanzia del progetto [nessun finanziatore finanzierà un progetto che non darà attendibili previsioni di autonomo ripagamento del debito] [Escrow acconut] In PVS in particolare, la garanzia viene estesa ai rischi politici e legali

34. Le preoccupazioni del Senior Lender • che il finanziamento concesso sia sufficiente a completare il progetto e che il prestito ad altro non possa essere utilizzato se non alla realizzazione del progetto; • che entrino, a loro insaputa, altri finanziatori sul progetto; • Che a tutti i senior lenders sia concesso pari grado nei titoli di rimborso (nessuno deve avere un vantaggio sugli altri) (clausola del pari passu) • che le insolvenze siano trasparenti (clausole di “cross default” ) • che ogni rimborso avvenga nel rispetto delle proporzioni di erogazione • che vi siano interferenze (politiche) su categorie di senior lenders (introduzione di speciali quorum di voto nei security agreements. • che i cash flow di progetto possano essere dirottati fuori dai circuiti trasparenti del sistema di rimborso (escrow accounts).

35. Prestito subordinato o “mezzanino” (1) • E’ tipicamente “unsecured” ed il suo rimborso è strettamente correlato con il cash flow di progetto • È subordinato al prestito senior ma è junior rispetto all’equity • Normalmente viene considerato come equity (quasi-equity) dai senior lenders e quindi migliora gli indici debt/equity • Normalmente viene concesso dallo sponsor o dagli investitori in sostituzione del capitale sociale con il vantaggio della maggiore flessibilità in sede di rimborso • La subordinazione può essere generica (subordinazione generica) o specifica rispetto ad alcune categorie di debito (subordinazione specifica)

36. Prestito subordinato (2) • In quanto debito, il suo rimborso avverrà se il progetto ha successo; diversamente resta congelato o viene trasformato in capitale o utilizzato per coprire perdite prima di intaccare il capitale; • Rimborsare un prestito è meno macchinoso che non rimborsare equity • La Project company può prevedere restrizioni nel pagamento di dividendi; difficilmente sono imposte restrizione nel pagamento di interessi • Presenta vantaggi di natura fiscale (interessi deducibili dal reddito imponibile) • Può avere una remunerazione più flessibile del puro finanziamento (parte tasso di interesse e parte legata al successo)

37. Altre formule di finanziamento • Working capital facility(finanziamento del capitale circolate) • Bridge facility • VAT facility(finanziamento del credito IVA) • Stand by facility(linea stand by per costi imprevisti) • Emissione di bonds (con “private placement” o con pubbliche sottoscrizioni) • Linee di credito per impegni di firma • Project leasing

38. Gli step del finanziamento • MOU (accordi pre_contrattuali) • Information Memorandum (modello e primo schema garanzie di progetto e leva) • Term Sheet • Deliberazioni definitive • Redazione dei contratti

39. Le garanzie finanziarie Solitamente includono un diritto di priorità su tutto l’attivo presente e futuro del debitore: • Pegno sulle azioni del Debitore • Pegno/cessione in garanzia su tutti i crediti futuri e altro attivo del Debitore (incluso assicurazioni e performance bond) • Cessione in garanzia di crediti IVA del debitore • vincoli sulle polizze assicurative e sulle garanzie di adempimento • Pegno sui Conti di Riserva (Escrow accounts) e altri conti correnti del Debitore • Accordi diretti tra il Debitore, le banche e le principali controparti commerciali • Ipoteca/privilegio sui beni del Debitore [Impatti di diverse legislazioni]

40. Le clausole del contratto di finanziamento • Descrizione del contesto (partnership, circostanze e vincoli) e delle finalità (business plan, piano economico finanziario) del prestito; • Pareri legali accertanti l’esistenza delle condizioni oggettive e soggettive previste per la stipula del contratto; • Importo del prestito e valuta del prestito • Entità e modalità di corresponsione degli interessi • Interessi di default • Modalità di erogazione (minimi, preavvisi, etc.) • Sospensione della erogazione (manifestarsi di eventi di default, anche potenziali, cambiamento delle circostanze, etc.): condizioni e procedura; • Fees della Banca (commitment, success, agent, etc.) • Piano di ripagamento • Rimborso anticipato • Maggiori costi • Condizioni da accertare prima di ogni erogazione • Covenants (positivi o negativi) • Informazioni • Eventi di default • legge applicabile e giurisdizione

41. I contratti di garanzia Garanzie collaterali dirette • pegno sulle azioni • Ipoteca sugli immobili • Pegno sui beni mobili, i crediti, la liquidità • Gli “escrow accounts” Garanzie indirette • Lettere di garanzie vincolanti la conservazione della titolarità dei soci • Lettere di garanzia vincolanti il preventivo assenso della Banca alla cessione di partecipazioni da parte dei soci • Diritti/garanzie in favore della Banca per la preventiva autorizzazione ed il controllo dei contratti di procurement dell’investimento