Silviu – Cristian POPA Membru Colegiu silviu.popa@cnsc.ro cnsc.ro

1. CONSILIUL NAŢIONAL DE SOLUŢIONARE A CONTESTAŢIILORC.N.S.C.Soluţionarea contestaţiilor pe cale administrativ - jurisdicţională Silviu – Cristian POPA Membru Colegiu silviu.popa@cnsc.ro www.cnsc.ro

2. Informaţii generale • Achiziţiile publice reprezintă ,,suma tuturor proceselor de planificare, stabilire a priorităţilor, organizare, publicitate şi de proceduri, în vederea realizării de cumpărări de către organizaţiile care sunt finanţare total sau parţial de bugete publice (europene, naţionale, centrale sau locale, donori internaţionali); • Ponderea achiziţiilor publice este estimată de către Comisia Europeană la 16,5% din PIB – ul Uniunii Europene, motiv pentru care armonizarea procedurilor de achiziţii publice la nivelul U.E. este unul dintre cele mai importante deziderate ale pieţei comune europene; • Elemente comune: • regulile competiţiei sunt elaborate, în limitele legii, de către autorităţile contractante; odată stabilite, acestea trebuie să rămână neschimbate pe toată perioada de desfăşurare a procedurii; • este opţiunea exclusivă a operatorilor economici dacă doresc să se implice în competiţia respectivă; odată ce aceştia au decis să participe, trebuie stabilit, în mod clar, faptul că NIMENI nu va beneficia de reguli opţionale sau discreţionare; • de asemenea, este tot opţiunea ofertanţilor de a renunţa, în orice moment, la participarea la procedura de atribuire în cauză;

3. Legislaţia U.E. • Directiva 2004/17/CE, a Parlamentului European şi a Consiliului din 31.03.2004 – de coordonare a procedurilor de achiziţii în sectoarele apei, energiei şi serviciilor poştale; • Directiva 2004/18/CE, a Parlamentului European şi a Consiliului din 31.03.2004 – de coordonare a procedurilor de achiziţii publice de lucrări, de bunuri şi de servicii; • Directiva 2007/66/CE, a Parlamentului European şi a Consiliului din 11.12.2007 – privind ameliorarea eficacităţii căilor de atac în materie de atribuire a contractelor de achiziţii publice;

4. Cadrul legal Legislaţia primară: * Ordonanţa de urgenţă nr. 34/2006, aprobată prin Legea nr. 337/2006, cu modificările şi completările ulterioare (OUG nr. 34/2006); Art. 1 – Prezenta ordonanţă de urgenţă reglementează procedurile de atribuire a contractului de achiziţie publică, a contractului de concesiune de lucrări publice şi a contractului de concesiune de servicii, precum şi modalităţile de soluţionare a contestaţiilor formulate împotriva actelor emise în legătură cu aceste proceduri. Art. 3 – Contractele de achiziţie publică sunt: a) contracte de lucrări; b) contracte de furnizare; c) contracte de servicii.

5. Legislaţia secundară: * Hotărârea nr. 925/2006, pentru aprobarea normelor de aplicare a prevederilor referitoare la atribuirea contractelor de achiziţie publică din Ordonanţa de Urgenţă a Guvernului nr. 34/2006 privind atribuirea contractelor de achiziţie publică, a contractelor de concesiune de lucrări publice şi a contractelor de concesiune de servicii. * Acte ale organelor de specialitate ale administraţiei publice centrale (Autoritatea Naţională pentru reglementarea şi monitorizarea achiziţiilor publice, ANRMAP): - Ordin nr. 509/2011, privind formularea criteriilor de calificare şi selecţie; - Instrucţiunea nr. 1/2013, emisă în aplicarea prevederilor art. 188 alin. 2) lit. d) şi art. 188 alin. 3) lit. c) din OUG nr. 34/2006; - Ordin nr. 170/2012, privind interpretarea art. 691din OUG nr. 34/2006 (articolul respectiv se regăseşte în cadrul secţiunii a 8 – a, Reguli de evitare a conflictului de interese, din ordonanţa de urgenţă anterior invocată); - Ordin nr. 171/2012, cu privire la clarificările ce vozează conţinutul documentaţiei de atribuire.

6. Termeni uzuali aferenţi OUG nr. 34/2006 • Autoritate contractantă - ,,oricare organism al statului (...) oricare asociere formată de una sau mai multe autorităţi contractante (...) oricare întreprindere publică (...) oricare subiect de drept (...)’’ (art. 8); • Operator economic - ,,orice furnizor de produse, prestator de servicii ori executant de lucrări – persoană fizică/juridică, de drept public sau privat, ori grup de astfel de persoane cu activitate în domeniul care oferă în mod licit pe piaţă produse, servicii şi/sau execuţie de lucrări’’ (art. 3 lit. r); • Ofertant - ,,orice operator economic care a depus ofertă în termenul de depunere a ofertelor indicat în anunţul/invitaţia de participare’’ (art. 3, lit. p); • Ofertă - ,,actul juridic prin care operatorul economic îşi manifestă voinţa de a se angaja din punct de vedere juridic într-un contract de achiziţie publică; oferta cuprinde propunerea financiară şi propunerea tehnică’’ (art. 3 lit. q); • Contract - ,,orice contract de achiziţie publică sau acord-cadru’’ (art. 3lit. e1); • Contractant - ,,ofertantul care a devenit, în condiţiile legii, parte într-un contract de achiziţie publică’’ (art. 3 lit. i); • Documentaţie de atribuire - ,,documentaţia ce cuprinde toate informaţiile legate de obiectul contractului de achiziţie publică şi de procedura de atribuire a acestuia, inclusiv caietul de sarcini sau, după caz, documentaţia descriptivă’’ (art. 3 lit. j); • Sistemul electronic de achiziţii publice (SEAP) - ,,desemnează sistemul informatic de utilitate publică, accesibil prininternet la o adresă dedicată, utilizat în scopul aplicării prin mijloace electronice a procedurilor de atribuire’’ (art. 3 lit. v); • Vocabularul comun al achizţiilor publice – CPV - ,,desemnează nomenclatorul de referinţă aplicabil contractelor de achiziţie publică (...)’’ (art. 3 lit. y).

7. Procedurile de atribuire a contractului de achiziţie publică (art. 18 din OUG nr. 34/2006) • Licitaţia deschisă; • Licitaţia restrânsă; • Dialogul competitiv; • Negocierea: - cu publicarea prealabilă a unui anunţ de participare; - fără publicarea prealabilă a unui anunţ de participare; • Cererea de oferte (procedura simplificată); • Concursul de soluţii;

8. Regula: - ,,În cazul în care valoarea estimată este egală sau mai mare decât cea prevăzută la art. 124, autoritatea contractantă are obligaţia de a atribui contractul de achiziţie publică prin aplicarea procedurilor de licitaţie deschisă sau licitaţie restrânsă’’ (art. 20 alin. 1 din OUG nr. 34/2006); - ,,Peste pragul prevăzut la art. 19, autoritatea contractantă are obligaţia de a aplica procedura de cerere de oferte (...)’’ (art. 124 din OUG nr. 34/2006); • Excepţia: - ,,Autoritatea contractantă achiziţionează direct produse, servicii sau lucrări, în măsura în care valoarea achiziţiei, estimată conform prevederilor (...) nu depăşeşte echivalentul în lei a 30.000 euro exclusiv T.V.A. pentru fiecare achiziţie de produse ori servicii, respectiv a 100.000 euro exclusiv T.V.A. pentru fiecare achiziţie de lucrări. Achiziţia se realizează pe bază de document justificativ’’ (art. 19 din OUG nr. 34/2006, modificat prin Legea nr. 193/2013).

9. Modalităţi speciale de atribuire a contractului de achiziţie publică(cap. IV din OUG nr. 34/2006) • Acordul – cadru (secţiunea 1); • Sistemul de achiziţie dinamic (secţiunea a 2-a); • Licitaţia electronică (secţiunea a 3-a)

10. Etape premergătoare iniţierii procedurii de atribuire • Stabilirea programului anual al achiziţiilor publice(art. 4 alin. 1 din HG nr. 925/2006); • Estimarea valorii contractului de achiziţie publică(secţiunea a 2-a din OUG nr. 34/2006 – Reguli de estimare a valorii contractului de achiziţie publică); • ,,În conformitate cu principiul asumării răspunderii, stabilirea circumstanţelor de încadrare prevăzute de ordonanţa de urgenţă pentru aplicarea fiecărei proceduri sau pentru cumpărarea directă intră în responsabilitatea exclusivă a autorităţii contractante’’(art. 5 alin. 1 din HG nr. 925/2006); • Elaborarea notei justificative privind stabilirea criteriilor de calificare şi selecţie (secţiunea 1 stabilirea criteriilor de calificare şi selecţie, art. 8 alin. 2) din HG nr. 925/2006);

11. Criteriile de atribuire • ,,Criteriul de atribuire a contractului de achiziţie publică poate fi numai: - oferta cea mai avantajoasă din punct de vedere economic; - în mod exclusiv, preţul cel mai scăzut’’ (art. 198 alin. 1) din OUG nr. 34/2006); • Stabilirea criteriilor de atribuire (secţiunea a 2-a din HG nr. 925/2006); • ,,Atunci când stabileşte criteriile de evaluare, autoritatea contractantă trebuie să fie în măsură să motiveze modul în care a fost stabilită ponderea factorilor de evaluare, elaborând în acest sens o notă justificativă care se ataşează la dosarul achiziţiei (art. 15 alin. 4 din HG nr. 925/2006).

12. Reguli de elaborare a documentaţiei de atribuire(secţiunea a 3 – a din OUG nr. 34/2006) • Definiţie - ,,documentaţia ce cuprinde toate informaţiile legate de obiectul contractului de achiziţie publică şi de procedura de atribuire a acestuia, inclusiv caietul de sarcini sau, după caz, documentaţia descriptivă’’ (art. 3 lit. j); • Conform art. 33 alin. 2) din ordonanţa de urgenţă, ,,documentaţia de atribuire trebuie să cuprindă (...): a) informaţii generale privind autoritatea contractantă; b) formalităţi care trebuie îndeplinite în legătură cu participarea la procedura de atribuire; c) cerinţele minime de calificare, precum şi documentele care urmează să fie prezentate de ofertanţi (...) pentru dovedirea îndeplinirii criteriilor de calificare şi selecţie; d) caietul de sarcini sau documentaţia descriptivă (...); e) instrucţiuni privind modul de elaborare şi de prezentare a propunerii tehnice şi financiare; f) informaţii detaliate şi complete privind criteriul de atribuire aplicat pentru stabilirea ofertei câştigătoare (...); g) instrucţiuni privind modul de utilizare a căilor de atac; h) informaţii referitoare la clauzele contractuale obligatorii’’.

13. Iniţierea procedurii de atribuire(secţiunea a 5-a, Reguli de publicitate din OUG nr. 34/2006) • Prin publicarea, în SEAP, a: - anunţului de intenţie (,,(...)publicarea anunţului de intenţie nu crează autorităţii contractante obligaţia de a efectua respectiva achiziţie publică’’, (paragraf 2); - anunţului de participare (paragraf 3); - invitaţiei de participare;

14. Stabilirea ofertei câştigătoare • Depunerea ofertelor; • Deschiderea ofertelor şi elaborarea procesului – verbal al şedinţei de deschidere (art. 33 alin. 4 din HG nr. 925/2006); • Evaluarea ofertelor (solicitare de clarificări, după caz), (cap. VI din HG nr. 925/2006); • Desemnarea ofertei câştigătoare (art. 200 alin. 1 din OUG nr. 34/2006).

15. Finalizarea procedurii de atribuire • Regula: ,,Autoritatea contractantă are obligaţia de a finaliza procedura de atribuire prin încheierea contractului de achiziţie publică sau a acordului-cadru (...)’’ (art. 93 alin. 1 din HG nr. 925/2006); • După finalizarea procedurii, autoritatea contractantă are obligaţia de a transmite spre publicare un anunţ de atribuire (secţiunea a 5-a, paragraf 4 din OUG nr. 34/2006); • Excepţia: - Anularea aplicării procedurii de atribuire a contractului de achiziţie publică (cap. V, secţiunea a 6-a din OUG nr. 34/2006).

16. Obiectul contestaţiilor • ,,Orice persoană care se consideră vătămată într-un drept ori într-un interes legitim printr-un act al autorităţii contractante (...) poate solicita prin contestaţie (...) (art. 255 alin. 1 din OUG nr. 34/2006); • ,,În vederea soluţionării contestaţiilor pe cale administrativ – jurisdicţională, partea care se consideră vătămată are dreptul să se adreseze Consiliului Naţional de Soluţionare a Contestaţiilor (art. 256 alin. 1 din OUG nr. 34/2006); • Obiectul contestaţiilor se referă la: - cerinţele impuse în cadrul documentaţiei de atribuire; - rezultatul procedurii.

17. Obiectul contestaţiilor formulate împotriva cerinţelor impuse în cadrul documentaţiei de atribuire(raport activitate 2012 – CNSC) • cerinţe restrictive referitoare la criteriile de calificare sau specificaţiile tehnice; • criteriul de atribuire şi factorii de evaluare; • menţionarea în cadrul documentaţiei de atribuire a unor denumiri de tehnologii, produse, mărci, etc. fără a se utiliza sintagma „sau echivalent”; • lipsa unui răspuns clar, complet şi fără ambiguităţi din partea autorităţii • contractante la solicitările de clarificări care vizează documentaţia de atribuire; • forma de constituire a garanţiei de participare; • impunerea unor clauze contractuale excesive; • nedivizarea achiziţiei pe loturi.

18. Obiectul contestaţiilor formulate împotriva rezultatului procedurii(raport activitate 2012 – CNSC) • procesul – verbal al şedinţei de deschidere a ofertelor; • respingerea ofertei contestatorului ca neconformă sau inacceptabilă; • preţul aparent neobişnuit de scăzut; • documentele de calificare depuse de către alţi ofertanţi sau modul de punctare/evaluare a acestora; • neprecizarea în cadrul adresei de comunicare a rezultatului a motivelor de respingere a ofertei; • nesolicitarea de către autoritatea contractantă a clarificărilor referitoare la oferta sa sau aprecierea incorectă a răspunsului la solicitările de clarificări; • anularea procedurii de atribuire.

19. Vulnerabilităţi ale procedurilor de atribuire • Modificarea repetată a legislaţiei în domeniu, care generează ambiguitate ; • Lipsa de experienţă a personalului care desfăşoară activităţi în domeniul achiziţiile publice în cadrul autorităţilor contractante; • Pe cale de consecinţă: - capacitatea limitată de implementare a legislaţiei aferente; - modul defectuos de elaborare a documentaţiei de atribuire, respectiv de formulare a cerinţelor aferente; - răspunsuri contradictorii emise de către autoritatea contractantă la solicitările de clarificări transmise de către operatorii economici interesaţi; - ,,excesul de formalism’’ şi interpretarea ,,rigidă’’ a prevederilor legislative de către autorităţilor contractante; - anularea procedurii de atribuire.