La oferta p

1. La oferta p�blica inicial de valores. El rol del banco de inversi�n y su asesor legal.

Carlos A. Barsallo P. Comisionado Presidente Comisi�n Nacional de Valores Nos referiremos a la oferta p�blica inicial de valores sin embargo advertimos que varios elementos son comunes a la oferta p�blica de valores en general. El tema desde el punto de vista administrativo es regulado por los T�tulos V �Del registro de valores e informes de emisores� (Art�culos 69 a 81) y el T�tulo VI �De la Oferta P�blica de Valores� (art�culos 82 a 90) del Decreto Ley 1 de 8 de julio de 1999. Otras consideraciones que se indicar�n a lo largo de esta ponencia tienen fundamento en aspectos contractuales y la costumbre en las plazas financieras m�s desarrolladas as� como en la jurisprudencia fundamentalmente de Cortes de los Estados Unidos.Nos referiremos a la oferta p�blica inicial de valores sin embargo advertimos que varios elementos son comunes a la oferta p�blica de valores en general. El tema desde el punto de vista administrativo es regulado por los T�tulos V �Del registro de valores e informes de emisores� (Art�culos 69 a 81) y el T�tulo VI �De la Oferta P�blica de Valores� (art�culos 82 a 90) del Decreto Ley 1 de 8 de julio de 1999. Otras consideraciones que se indicar�n a lo largo de esta ponencia tienen fundamento en aspectos contractuales y la costumbre en las plazas financieras m�s desarrolladas as� como en la jurisprudencia fundamentalmente de Cortes de los Estados Unidos.

2. Introducci�n

La oferta p�blica inicial es el proceso por el cual un emisor registra sus valores con la CNV y ofrece los valores al p�blico. Conocer�n que el proceso, y sus consecuencias, son complejos y el rol de los bancos de inversi�n. Como abogados con especialidad en derecho bancario seguramente tienen inter�s o experiencia relacionados con el tema. El tema tiene un gran futuro profesional. Se debe resaltar lo importante que es para todos los participantes efectuar un buen trabajo en este proceso ya que importantes consecuencias econ�micas y jur�dicas dependen de la oferta p�blica inicial. Para efectos administrativos es importante tener en cuenta que de conformidad con el articulo 75 del Decreto Ley de 8 de julio de 1999 por el cual se crea la Comisi�n Nacional de Valores y se regula el mercado de valores en Panam� se�ala que la Comisi�n no ser� responsable por la veracidad de la informaci�n o de los declaraciones contenidas en las solicitudes de registro o en los informes, y podr� exigir que los prospectos y dem�s materiales de oferta p�blica contengan una declaraci�n en tal sentido.Se debe resaltar lo importante que es para todos los participantes efectuar un buen trabajo en este proceso ya que importantes consecuencias econ�micas y jur�dicas dependen de la oferta p�blica inicial. Para efectos administrativos es importante tener en cuenta que de conformidad con el articulo 75 del Decreto Ley de 8 de julio de 1999 por el cual se crea la Comisi�n Nacional de Valores y se regula el mercado de valores en Panam� se�ala que la Comisi�n no ser� responsable por la veracidad de la informaci�n o de los declaraciones contenidas en las solicitudes de registro o en los informes, y podr� exigir que los prospectos y dem�s materiales de oferta p�blica contengan una declaraci�n en tal sentido.

3. Orden del d�a

Vamos a tratar: La decisi�n corporativa de hacer una oferta inicial. La formaci�n del equipo de trabajo. La llamada debida diligencia. La preparaci�n de la solicitud de registro (prospecto). Los arreglos contractuales del suscriptor y el emisor. Algunas consecuencias para la empresa de ser p�blica.

4. El rol del banco de inversi�n en la oferta p�blica inicial. 

El banco de inversi�n recomienda y asesora a la empresa en la oferta p�blica, ayuda a conformar el equipo de trabajo, debe preocuparse de efectuar la debida diligencia, asiste en la preparaci�n t�cnica de la solicitud del registro y el prospecto, celebra (generalmente) contrato de suscripci�n con la empresa y mantiene una relaci�n con el emisor despu�s la oferta p�blica.

5. Vocabulario

Oferta p�blica inicial Banco de inversi�n Solicitud de registro Prospecto Oferta p�blica inicial. Deber�n registrarse en la Comisi�n las ofertas o ventas p�blicas de valores que haga un emisor o una persona afiliada a �ste o un oferente en la Rep�blica de Panam�, a menos que est�n exentas de dicho registro con arreglo a lo establecido en el Decreto ley 1 de 1999 (Articulo 82) Banco de inversi�n.Banca que se desenvuelve con valores, nuevas emisiones, emisiones de bonos. Asesora en materia de fusiones y adquisiciones. En Panam� el art�culo 26 del D.L1./99 se�ala que los bancos pueden dedicarse al negocio de casa de valores (siempre y cuando cuenten con la debida licencia expedida por la CNV). Solicitud de registro: Todo emisor cuyos valores deban registrarse en la Comisi�n presentar� ante �sta, mediante abogado, una solicitud de registro que consiste en dos partes: una primera parte que contenga la informaci�n que deba constar en el prospecto, incluyendo la informaci�n financiera del emisor;y una segunda parte que contenga la informaci�n y los documentos adicionales que deban reposar en los archivos de la Comisi�n. (Art. 70). Prospecto. Deber�n contener los estados financieros y la informaci�n sobre el emisor, sus operaciones, negocios y valores que prescriba la Comisi�n. (Art. 86 D.L.1/99) (Acuerdo 6-2000). El documento de oferta que se remite los compradores luego de una oferta p�blica. Es una versi�n actualizada de lo que se conoce como el prospecto preliminar y contiene la informaci�n de la oferta (precio, detalles de la suscripci�n). Oferta p�blica inicial. Deber�n registrarse en la Comisi�n las ofertas o ventas p�blicas de valores que haga un emisor o una persona afiliada a �ste o un oferente en la Rep�blica de Panam�, a menos que est�n exentas de dicho registro con arreglo a lo establecido en el Decreto ley 1 de 1999 (Articulo 82) Banco de inversi�n.Banca que se desenvuelve con valores, nuevas emisiones, emisiones de bonos. Asesora en materia de fusiones y adquisiciones. En Panam� el art�culo 26 del D.L1./99 se�ala que los bancos pueden dedicarse al negocio de casa de valores (siempre y cuando cuenten con la debida licencia expedida por la CNV). Solicitud de registro: Todo emisor cuyos valores deban registrarse en la Comisi�n presentar� ante �sta, mediante abogado, una solicitud de registro que consiste en dos partes: una primera parte que contenga la informaci�n que deba constar en el prospecto, incluyendo la informaci�n financiera del emisor;y una segunda parte que contenga la informaci�n y los documentos adicionales que deban reposar en los archivos de la Comisi�n. (Art. 70). Prospecto. Deber�n contener los estados financieros y la informaci�n sobre el emisor, sus operaciones, negocios y valores que prescriba la Comisi�n. (Art. 86 D.L.1/99) (Acuerdo 6-2000). El documento de oferta que se remite los compradores luego de una oferta p�blica. Es una versi�n actualizada de lo que se conoce como el prospecto preliminar y contiene la informaci�n de la oferta (precio, detalles de la suscripci�n).

6. Vocabulario

Suscripci�n Debida diligencia Comisi�n Nacional de Valores (CNV) Suscriptor es el que compre o adquiera de un emisor, o de una persona afiliada a �ste, valores emitidos por dicho emisor con la intenci�n de ofrecer o revender dichos valores o algunos de ellos como parte de una oferta sujeta a los requisitos de registro establecidos en el T�tulo VI del Decreto Ley 1/99. Suscriptor generalmente es un banco de inversi�n que asiste a la sociedad en el proceso de registro y mercadea el valor a inversionistas potenciales. Comisi�n Nacional de Valores. Comisi�n creada mediante Decreto Ley 1/99 y que debe resolver sobre las solicitudes de registro de ofertas p�blicas. Direcci�n de Registro e informe de emisores. Direcci�n de la Comisi�n Nacional de Valores que revisa la solicitud de registro. Suscriptor es el que compre o adquiera de un emisor, o de una persona afiliada a �ste, valores emitidos por dicho emisor con la intenci�n de ofrecer o revender dichos valores o algunos de ellos como parte de una oferta sujeta a los requisitos de registro establecidos en el T�tulo VI del Decreto Ley 1/99. Suscriptor generalmente es un banco de inversi�n que asiste a la sociedad en el proceso de registro y mercadea el valor a inversionistas potenciales. Comisi�n Nacional de Valores. Comisi�n creada mediante Decreto Ley 1/99 y que debe resolver sobre las solicitudes de registro de ofertas p�blicas. Direcci�n de Registro e informe de emisores. Direcci�n de la Comisi�n Nacional de Valores que revisa la solicitud de registro.

7. La decisi�n de hacer una oferta p�blica inicial.

Ventajas: Se obtiene efectivo, liquidez para empleados y para los inversionistas, acceso a mercados para futuros financiamientos, ventajas fiscales. Cargas. Reduce la flexibilidad en los asuntos corporativos, cumplimiento de los requerimientos de reporte de la CNV, restricciones en materia de publicidad. Exposici�n a procesos colectivos de clase. Gastos iniciales y administrativos. Las ventajas superan las cargas. No obstante el ser empresa p�blica no es una meta realista para todas las empresas. Hay 377,000 sociedades an�nimas en el Registro P�blico paname�o. En la CNV existen formalmente 200 emisores registrados. Emisor registrado se define como emisor que tiene valores registrados en la CNV. El registro y listado en bolsa es un elemento de prestigio y da una sensaci�n, al menos sicol�gica, de �xito a la empresa y un reconocimiento en el p�blico.Las ventajas superan las cargas. No obstante el ser empresa p�blica no es una meta realista para todas las empresas. Hay 377,000 sociedades an�nimas en el Registro P�blico paname�o. En la CNV existen formalmente 200 emisores registrados. Emisor registrado se define como emisor que tiene valores registrados en la CNV. El registro y listado en bolsa es un elemento de prestigio y da una sensaci�n, al menos sicol�gica, de �xito a la empresa y un reconocimiento en el p�blico.

8. Buenas compa��as. Factor fundamental.

La compa��a tiene que estar lista. Eso lo determina entre otros el banco de inversi�n y los asesores legales. �Puede la empresa cumplir con el nivel de relevaciones y transparencia.? Gobierno corporativo. La empresa debe auto evaluarse y determinar si cumple con las pr�cticas de buen gobierno corporativo.

9. La Formaci�n del equipo

La administraci�n de la empresa Junta Directiva Los suscriptores (banco de inversi�n). Los asesores legales de la empresa emisora. Los asesores legales de los suscriptores Los auditores externos de la empresa emisora. Otros: Fiduciario, agente de registro, pago y transferencia. El equipo de trabajo consiste en los ejecutivos claves de la compa��a y sus empleados, la junta directiva de la compa��a, los suscriptores estructuradores, los asesores legales de la compa��a, los asesores legales de los suscriptores, los auditores de la compa��a, y otras partes.El equipo de trabajo consiste en los ejecutivos claves de la compa��a y sus empleados, la junta directiva de la compa��a, los suscriptores estructuradores, los asesores legales de la compa��a, los asesores legales de los suscriptores, los auditores de la compa��a, y otras partes.

10. La debida diligencia

Es el proceso de asegurarse que la informaci�n que contiene la solicitud de registro es correcta, que el documento no omite ninguna informaci�n requerida o que sea necesaria para prevenir que las declaraciones tomadas como un todo sean enga�osas. Es un proceso de b�squeda de hechos. Caso Escott v. BarChris Construction Corporation (1968) La debida diligencia es una creaci�n de la jurisprudencia. Existe como una defensa para los miembros del equipo de trabajo. Para poder establecer esta defensa y evitar responsabilidad por solicitudes de registro que contienen informaci�n enga�osa, la parte debe demostrar que despu�s de una investigaci�n razonable, esa parte tiene motivos razonables para creer y cre�a que al momento de registrar la solicitud de registro, las declaraciones contenidas en dicho documento eran ciertas y que dichas declaraciones no contienen omisiones de hechos de importancia. El est�ndar es definido como aquel requerido a un hombre prudente en el manejo de sus propios bienes. Caso Escott v. BarChris Construction Corporation (1968). BarChriss no revel� ciertas pol�ticas de contabilidad poco usuales, transacciones con partes relacionadas, problemas con el cobro de cuentas y otras irregularidades financieras en su prospecto de oferta p�blica inicial. Barchris fue declarada en quiebra al poco tiempo de la oferta p�blica. Un tenedor de un valor demand� a la compa��a, los suscriptores, los dignatarios, directores y los auditores (el equipo de trabajo) El caso incluyo a 60 demandantes y 10 firmas de abogados y tom� cerca de 6 a�os tener un resultado final. Barchris fue encontrada responsable porque su prospecto conten�a informaci�n de importancia que era enga�osa. Los miembros del equipo de trabajo invocaron la defensa de la debida diligencia. La corte fallo a favor de los demandantes.La debida diligencia es una creaci�n de la jurisprudencia. Existe como una defensa para los miembros del equipo de trabajo. Para poder establecer esta defensa y evitar responsabilidad por solicitudes de registro que contienen informaci�n enga�osa, la parte debe demostrar que despu�s de una investigaci�n razonable, esa parte tiene motivos razonables para creer y cre�a que al momento de registrar la solicitud de registro, las declaraciones contenidas en dicho documento eran ciertas y que dichas declaraciones no contienen omisiones de hechos de importancia. El est�ndar es definido como aquel requerido a un hombre prudente en el manejo de sus propios bienes. Caso Escott v. BarChris Construction Corporation (1968). BarChriss no revel� ciertas pol�ticas de contabilidad poco usuales, transacciones con partes relacionadas, problemas con el cobro de cuentas y otras irregularidades financieras en su prospecto de oferta p�blica inicial. Barchris fue declarada en quiebra al poco tiempo de la oferta p�blica. Un tenedor de un valor demand� a la compa��a, los suscriptores, los dignatarios, directores y los auditores (el equipo de trabajo) El caso incluyo a 60 demandantes y 10 firmas de abogados y tom� cerca de 6 a�os tener un resultado final. Barchris fue encontrada responsable porque su prospecto conten�a informaci�n de importancia que era enga�osa. Los miembros del equipo de trabajo invocaron la defensa de la debida diligencia. La corte fallo a favor de los demandantes.

11. Ejemplos debida diligencia no satisfactoria

Un director no puede cumplir sus obligaciones ojeando brevemente un prospecto. No puede excusarse por haberse incorporado a la compa��a justo antes de la oferta. Un director no puede fundamentarse exclusivamente en abogados y auditores para determinar que debe contener el prospecto. Especialmente si es conocedor de errores y omisiones en el documento.

12. Ejemplos de diligencia debida no satisfactoria

NO es excusa la falta de educaci�n formal La persona debe hacer un esfuerzo e investigar lo que no entiende. Un director dignatario no puede fundamentarse en otros miembros de la administraci�n El director debe insistir que las actas de la reuniones que no asisti� est�n disponibles para revisi�n. Debe tener discusiones con los auditores si tiene conocimiento que la compa��a en el pasado ha entrado en arreglos financieros poco usuales con dignatarios de la compa��a.

13. Ejemplos de diligencia debida no satisfactoria.

Los suscriptores deben dar seguimiento a problemas potenciales y a documentos que falten y que hayan sido identificados por sus asesores legales. Los suscriptores y los asesores legales deben revisar copias de los contratos de importancia del emisor. Los suscriptores no pueden fundamentarse exclusivamente en lo que los miembros de la compa��a le se�alan en cuanto a que el prospecto es correcto.

14. Ejemplos de diligencia debida satisfactoria

Entrevistar a los directores-dignatarios de la sociedad, explorar todo los aspectos del negocio. Contactar los principales clientes del emisor para verificar las representaciones de la administraci�n. Inspeccionar la f�brica en cual los productos de la compa��a se confeccionan Revisar los estados financieros con los auditores de la compa��a. De conformidad con la jurisprudencia la debida diligencia var�a en cuanto al grado de participaci�n en el grupo de trabajo.

15. Solicitud de registro/Prospecto

Acuerdo 6-2000 dictado por la CNV contiene en detalle los requisitos para preparar la solicitud de registro y el prospecto informativo. Documento de suma importancia y las omisiones y/o declaraciones falsas en �l contenidas generan consecuencias administrativas (multas) y puede servir de base para demandas civiles. El prop�sito de la revisi�n por parte de la CNV de la solicitud de registro es asegurarse de que se de una completa revelaci�n, no determinar los meritos de la oferta. En otras palabras, los comentarios de la CNV y las respuestas de la compa��a en la etapa de revisi�n de la solicitud de registro se concentran en saber si a los inversionistas se les proporcionan suficientes revelaciones para tomar una decisi�n de inversi�n informada, no para determinar si invertir en la compa��a y en la oferta propuesta es una buena o mala idea o inversi�n.El prop�sito de la revisi�n por parte de la CNV de la solicitud de registro es asegurarse de que se de una completa revelaci�n, no determinar los meritos de la oferta. En otras palabras, los comentarios de la CNV y las respuestas de la compa��a en la etapa de revisi�n de la solicitud de registro se concentran en saber si a los inversionistas se les proporcionan suficientes revelaciones para tomar una decisi�n de inversi�n informada, no para determinar si invertir en la compa��a y en la oferta propuesta es una buena o mala idea o inversi�n.

16. Arreglos contractuales entre el suscriptor y el emisor

El emisor generalmente celebra un contrato de suscripci�n con el banco de inversi�n. La suscripci�n puede ser en firme o en base a los mejores esfuerzos. Dependiendo del tipo de suscripci�n el suscriptor puede incurrir en la obligaci�n de adquirir los valores ofrecidos por el emisor. Contrato de suscripci�n El arreglo contractual entre el emisor y los suscriptores indicando la relaci�n entre las partes. Contiene el acuerdo de vender y comprar los valores ofrecidos, la comisi�n del suscriptor, representaciones, garant�as, ciertas prohibiciones y cl�usulas de indemnizaci�n. Suscripci�n mejor esfuerzo Los suscriptores no compran los valores del emisor o los revenden al p�blico. Los suscriptores act�an solo como agentes del emisor al mercadear el valor con los inversionistas. Se utilizan en caso de valores menos conocidos o mas especulativos. Contrato de suscripci�n El arreglo contractual entre el emisor y los suscriptores indicando la relaci�n entre las partes. Contiene el acuerdo de vender y comprar los valores ofrecidos, la comisi�n del suscriptor, representaciones, garant�as, ciertas prohibiciones y cl�usulas de indemnizaci�n. Suscripci�n mejor esfuerzo Los suscriptores no compran los valores del emisor o los revenden al p�blico. Los suscriptores act�an solo como agentes del emisor al mercadear el valor con los inversionistas. Se utilizan en caso de valores menos conocidos o mas especulativos.

17. Consecuencias de ser �p�blico�

El emisor debe mantener buenas relaciones con los tenedores de los valores. Transparencia Ventas de valores por parte de personas controladoras. Cumplir con requerimientos de la autoridad del mercado de valores CNV y de las bolsa en la cual se encuentren listados los valores. La principal consecuencia es la necesidad de brindad informaci�n confiable, veraz y oportuna a los inversionistas. Se traduce en los reportes peri�dicos contemplados en los Informes de Actualizaci�n Trimestrales y Anuales. Adem�s de la obligaci�n de revelar los hechos e importancia que ocurran y no sean de conocimiento p�blico.La principal consecuencia es la necesidad de brindad informaci�n confiable, veraz y oportuna a los inversionistas. Se traduce en los reportes peri�dicos contemplados en los Informes de Actualizaci�n Trimestrales y Anuales. Adem�s de la obligaci�n de revelar los hechos e importancia que ocurran y no sean de conocimiento p�blico.

18. Resumen

El proceso de oferta p�blica inicial es un proceso complejo y de importantes consecuencias para una empresa. Participan numerosos profesionales. La documentaci�n es luego presentada a la CNV para su registro p�blico y conocimiento de los potenciales inversionistas. Lo discutido en la sesi�n puede ser aplicado directamente por todo abogado corporativo que asesore a una empresa que planea una oferta p�blica, a un banco de inversi�n, a auditores o un inversionista potencial. �Preguntas, Comentarios, Opiniones?.

19. Fuentes de informaci�n adicionales

Decreto Ley 1 de 8 de julio de 1999, por el cual se crea la Comisi�n Nacional de Valores y se regula el mercado de valores en Panam�. Gaceta oficial 23,837 de 10 de julio de 1999. Acuerdos dictados por la CNV. Especialmente Acuerdo 6-2000. Gaceta oficial 25,059 de 24 de mayo de 2000 y Acuerdo 15-2000 Gaceta oficial 24,137 de 12 de septiembre de 2000. Opiniones dictadas por la CNV. Internet: http://www.legalinfo-panama.com/cnv/ Nota: Las opiniones reflejadas en esta presentaci�n corresponden exclusivamente a su autor y no comprometen ni representan la posici�n de la Comisi�n Nacional de Valores de Panam�, ni de los funcionarios que laboran en dicha dependencia.