¿Qué es franquicia? (según la ley)

1. Franquicias: Reflexiones y aspectos LegalesDr. Leonidas Villagrán CepedaExposición preparada para el I Foro de Franquicias del Ecuador, realizado el 1 y 2 de Febrero del 2006

2. ¿Qué es franquicia?(según la ley) • En el Ecuador no existe legislación especializada sobre Franquicias • no hay una definición legal • No hay definiciones para los términos franquiciador, franquiciado, Franquicia Maestra o Master, Regional, individual, Derecho de Entrada, Derechos de continuación, o de Franquicia, etc. etc. • Pero: que significa esto ? El sector Franquicias está desprotegido?

3. Las leyes de Franquicia • Pocos países han adoptado • Estados Unidos : Leyes y un ente regulador (Federal Trade Commision) • Unidroit : Proyecto universal de Ley de Franquicias www.unidroit.org

4. Qué es Franquicia?(según la ley) La Franquicia es un contrato sui géneris • No existe ley especial, pero si hay leyes supletorias, tales como: • Código Civil • Código de Comercio • Ley de Propiedad Intelectual • …

5. Qué es Franquicia?(según la ley) • La verdadera Ley principal: EL CONTRATO DE FRANQUICIA !!! • La principal fuente de obligaciones entre franquiciador y franquiciado • Todo contrato es ley para las partes (art. 1588, Código Civil del Ecuador )

6. El Contrato de Franquicia • Es la principal fuente de obligaciones • Por ello su extremo cuidado para su elaboración • Por ello tienen muchos detalles, páginas • Es principio cada sistema de franquicia debe tener su contrato propio, “a la medida” • Pueden haber diversas formas de ejecutarlo (uno o varios contratos)

7. El Contrato de Franquicia • “A la medida”, bajo conciencia del Franquiciador • El Franquiciado debe estar conciente de su contenido • Es una relación a largo plazo, que lo mejor es que nunca termine

8. Cláusulas típicas en el Contrato • Definición de Términos • Uso de marcas • Relaciones entre las partes • Las Normas de la Franquicia • Tarifas y otros pagos • Entrenamiento y Asistencia Técnica • Confidencialidad / No competencia • Selección del lugar del negocio y preparación • Normas sobre Publicidad • Normas sobre Productos y servicios • Reportes financieros y auditorías. • Cesión de derechos • Vigencia y Renovación del Acuerdo • Terminación del acuerdo • Obligaciones del franquiciado post contrato • Métodos de solución de conflictos

9. Ok, ya tengo mi contrato, puedo franquiciar ?

10. Para “franquiciar” • Tiene Ud. un negocio exitoso ? • Tiene su propiedad intelectual protegida ? • Ha registrado sus marcas ? • Ha preparado los manuales de la Franquicia ? • Ha analizado su estructuración legal ? • Tiene un plan de negocios para su franquicia ? • Etc etc un negocio exitoso +  marcas registradas pueden convertirse en una franquicia exitosa si se siguen los pasos correctos

11. La Propiedad Intelectual • Las marcas • El nombre Comercial • Apariencias Distintivas • El software • Diseños industriales • Sus procesos • Sus secretos (info no divulgada) • etc

12. Las marcas (fábrica) • Existen 45 categorías para marcas, Ejemplo : • CLASE 2Colores, barnices, lacas; … • CLASE 5Productos farmacéuticos y veterinarios; productos higiénicos para la medicina; sustancias dietéticas para uso médico, alimentos para bebés… • CLASE 29Carne, pescado, aves y caza; extractos de carne; frutas y legumbres en conserva, secas y cocidas; jaleas, mermeladas, compotas; huevos, leche y productos lácteos… • CLASE 30Café, te, cacao, azúcar…

13. Las marcas (servicios) • CLASE 35Publicidad; gestión de negocios comerciales; administración comercial; trabajos de oficina. • CLASE 37Construcción; reparación; servicios de instalación. • CLASE 38Telecomunicaciones. • CLASE 41Educación; formación; esparcimiento; actividades deportivas y culturales. • CLASE 42Servicios científicos y tecnológicos así como servicios de investigación y diseño relativos a ellos; servicios de análisis y de investigación industrial; diseño y desarrollo de ordenadores y software; servicios jurídicos. • CLASE 43Servicios de restauración (alimentación); hospedaje temporal.

14. Ok, ya tengo mi contrato y las marcas registradas, puedo franquiciar ?

15. un negocio exitoso +  marcas registradas pueden convertirse en una franquicia exitosa si se siguen los pasos correctos

16. La Franquicia no es sólo un contrato • El mejor de los casos es que el contrato quede archivado para siempre …. (?) • El franquiciador adopta nuevo rol • Las buenas relaciones serán básicas para un proceso a largo plazo …. • Lo mejor es prevenir conflictos

17. …más allá que un contrato • Normas establecidas y comunicadas • Correcta selección de Franquiciados • Evitar la improvisación en los sistemas • Asegurar Capacitación • Asegurar que el dueño operará el negocio • Mucho apoyo inicial • Establecer sistema de Inspecciones contínuas “The days of a franchisee owning a business and having others running it are gone” John Tietzen, Wendy´s franchisee

18. Comunicación : prevención de conflictos • Entendimiento del Contrato • Conocimiento de las Normas • Crear reales expectativas • Atacar los problemas a tiempo • Mantener abierta la comunicación • Pensar siempre en la relación a largo plazo

19. La Estructuración Legal •  Quién debe ser el dueño de las marcas ? • Debo constituir una sociedad ?

20. Exportando su Franquicia • Registro de Marcas • Legislación del País

21. Exportando su Franquicia: Estados Unidos • Ud. debe cumplir con las normas de Estados Unidos • Normas Federales obligan al franquiciador, antes de recibir dinero, entregar al potencial Franquiciado información sobre la franquicia (UFOC) • Algunos Estados obligan a los Franquiciadores a registrarse

22. Exportando su Franquicia: Estados Unidos • 15 Estados regulan a las Franquicias • 23 Estados regulan las “oportunidades de negocio”

23. Diferenciando Franquicias de Oportunidades de Negocios • Marcas El Franquiciador ofrece al Franquiciado el derecho de vender o distribuir los productos o servicios del franquiciador bajo el signo comercial del franquiciador • Asistencia o Control Significativos Sobre el método de operación del negocio • Pago Debe haber un pago o promesa de pago al franquiciador o subsidiaria.

24. Estados Unidos :UFOC • -Información general del franquiciador, sus predecesores, afiliados y una explicación de la franquicia • -Información histórica de los directores, funcionarios, gerentes, etc., relacionados a la franquicia • -Información relativa a los procesos judiciales relativos al franquiciador o a sus ejecutivos claves • -Información sobre antecedentes de declaración de quiebra del franquiciador • -La tarifa inicial de franquicia (derecho de entrada) y las condiciones para su reembolso • -Los pagos que deben hacerse por la franquicia

25. Estados Unidos : UFOC • -Pagos y costos necesarios para iniciar la operación de una unidad franquiciada • -Restricciones que tendrá el franquiciador para adquirir productos o servicios • -Las obligaciones principales del franquiciado • -Oferta posible de financiamiento por parte del franquiciador • -Las obligaciones del franquiciador • -Territorio exclusivo ofrecido por el franquiciador • -Marcas principales a ser licenciadas • -Patentes, derechos de autor y propiedad intelectual relativa a la franquicia

26. Estados Unidos : UFOC • -La obligación del franquiciado de participar directamente en el manejo del punto de franquicia • -Restricciones de productos o servicios que el franquiciador podrá vender, o restricciones relativas a clientes • -Terminación, renovación, solución de conflictos y otras disposiciones relativas • -Figuras públicas usadas para la promoción • -Estados financieros de ventas, etc, si el franquiciador los elabora • -Detalle de puntos franquiciados • -Estados Financieros del franquiciador • -Copia de documentos relativos a la relación franquiciador-franquiciado • -Recibo del UFOC

27. Mensaje del FTC Information for Prospective Franchisees Required by Federal Trade Commission **************** To protect you, we've required your franchisor to give you this information. We haven't checked it, and don't know if it's correct. It should help you make up your mind. Study it carefully. While it includes some information about your contract, don't rely on it alone to understand your contract. Read all of your contract carefully. Buying a franchise is a complicated investment. Take your time to decide. If possible, show your contract and this information to an advisor, like a lawyer or an accountant. If you find anything you think may be wrong or anything important that's been left out, you should let us know about it. It may be against the law. There may also be laws on franchising in your state. Ask your state agencies about them. Federal Trade Commission, Washington, D.C.

28. Estados Unidos • Los siguientes Estados tratan a la venta de una Franquicia, como un Titulo Valor, requiriendo registro previo: California North Dakota Hawaii Rhode Island Illinois South Dakota Indiana Virginia Maryland Washington Minnesota Wisconsin New York • Estos Estados requieren que se otorgue el “disclosure” no registro: • Oregon (no se requiere presentar a la autoridad) • Michigan (sólo un aviso de presentación)

29. Oportunidades de Negocio • Reguladas en • CaliforniaConnecticut • FloridaGeorgia • IllinoisIndiana • IowaKentucky • LouisianaMaine • MarylandMichigan • MinnesotaNebraska • New HampshireNorth Carolina • Ohio, OklahomaSouth Carolina • South DakotaTexas • UtahVirginia • Washington