La Protección cautelar en el contencioso administrativo

1. La Protección cautelar en el contencioso administrativo Alejandro canónico sarabia 5to. Congreso Internacional de Derecho Administrativo-Margarita 2013 Centro de Adiestramiento Jurídico (CAJO) Porlamar, 6, 7 y 8 de junio de 2013

2. SUMARIO • Poderes Cautelares del Juez Contencioso Administrativo. • La Innominalidadde las Medidas Cautelares Reguladas en la LOJCA (Numerus Apertus). • Requisitos de Procedencia. • Aspectos Procesales

3. antecedentes • La Medida Cautelar de Suspensión de Efectos de Actos Administrativos • Art. 136 LOCSJ – Art. 21.21 LOTSJ (2004) • 2. Las Medidas Cautelares Innominadas. • Arts. 585 y 588 CPC • 3. Amparo Constitucional Ejercido Con Fines Cautelares. • Arts. 3 y 5 LOASDGC • Sent. 402, 20/03/2001, SPA-TSJ, caso: Marvin Sierra • Sent. 095, 19/07/2005, SC-TSJ, caso: Invesiones M7441, C.A. • 4. Las Medidas Cautelares Provisionalísimas. • Sent. Nro. 582, 22/04/2003, SPA-TSJ.

4. Poderes del juez • Art. 259 CRBV. Sent. 82, 01/02/2001, SC-TSJ, caso: Amalia Bastidas • Art. 4 LOJCA • “El juez es el rector del proceso y debe impulsarlo de oficio o a petición de parte, hasta su conclusión. • El Juez Contencioso Administrativo está investido de las más amplias potestades cautelares. A tales efectos podrá dictar, aún de oficio, las medidas preventivas que resulten adecuadas a la situación fáctica concreta imponiendo órdenes de hacer o no hacer a los particulares, así como a los órganos y entes de la Administración Pública, según el caso concreto, en protección y continuidad sobre la prestación de los servicios públicos y en su correcta actividad administrativa.” • Art. 104 LOJCA • “…El tribunal contará con los más amplios poderes cautelares para proteger a la Administración Pública, a los ciudadanos o ciudadanas, a los intereses públicos y para garantizar la tutela judicial efectiva y el restablecimiento de las situaciones jurídicas infringidas mientras dure el proceso.” • Sent. 6140, 09/11/05, SPA-TSJ, principio inquisitivo, poder cautelar y probatorio del juez de oficio

5. Innominalidad de las medidas • No aparece expresamente la medida de suspensión de efectos del acto administrativo • Numerus apertusen la configuración de las medidas cautelares • Expresión del amparo cautelar para incorporarlo al tratamiento general (no aceptado por la jurisprudencia) • Innominalidad. Sent. 369, 10/04/2013, SPA-TSJ, caso: Cosmovisión Estereo, C.A. • Poder Cautelar Gral. LOTSJ Arts. 130, 131, 163, 164 y 176 • Sent. 995, 16/06/2011, SC-TSJ, caso: Defensoría del Pueblo (nulidad código penal)

6. Requisitos de procedencia. Art. 104 • El Resguardo de la apariencia de buen derecho. (fumusbonis iuris) • La Garantía de las resultas del juicio. (periculum in mora) • Sent. 407, 30/04/2013, SPA-TSJ • Ponderación de los intereses públicos generales y colectivos concretizados y ciertas gravedades en juego. • Sent. Del 09/06/2011, exp. AW42-X-2011-000036, CSCA (nvo. presupuesto para la admisión de las medidas) • Exigencia de garantías suficientes (Contracautela). 56, 31 LOJCA y 590 CPC • “En causas de contenido patrimonial, el tribunal podrá exigir garantías suficientes al solicitante” (Art. 104 in fine) • Sent. 841, 29/06/2011, SPA-TSJ, caso: INDEPABIS -multa

7. LIMITES EN LA Procedencia de las medidas • Prohibición de prejuzgar sobre la decisión definitiva. • Sent. 04/03/1993, SPA-CSJ, Pte. Alfredo Ducharne, Caso: Medico suspendido en su ejercicio profesional (ojo voto salvado HildegardRondon) • Art. 19.10 LOTSJ (2004) • Homogeneidad y Reversibilidad • La República y los Requisitos de Procedencia. (Privilegios) • No concurrencia de los requisitos de admisibilidad de las medidas Art. 92 DRVFLOPGR • Sent. 190, 07/03/2012, SPA-TSJ. • Conflictos entre entes con privilegios Sent. 848, 11/08/2010, SPA-TSJ, caso: Gobernador Edo. Lara vs. Reglamento de la Ley del Consejo Federal de Gobierno

8. Aspectos procesales • Ámbito de aplicación del procedimiento cautelar. Art. 103 LOJCA • Identidad de procedimiento para todas las cautelas (incluyendo el amparo cautelar, aunque la jurisprudencia lo excluyó) • Sent. 48, 19/01/2011, SPA-TSJ, caso: Asociación de Jubilados CANTV (ratifica esta posición legal, pero menciona que al amparo cautelar hay que darle otro tratamiento) • Sent. 1060, 03/08/11, caso: Javier Marcial Coa (amparo se sigue tramitando por el criterio Marvin Sierra) 1050, 03/08/11, caso: Luis Marcano y 1362, 14/11/12, caso: Sucesión Hemmsen • El Procedimiento Breve como excepción. Art. 69 LOJCA • Pronunciamiento inaudita alteram parte –oposición debe resolverse a la brevedad • Sent. 708, 26/05/2011, SPA-TSJ, caso: Rebeca Manzanares (oposición sin procedimiento) • Alternativas: aplicar el Art. 40 (resolución de incidencias)

9. Tramitación de LA SOLICITUD CAUTELAR • Art. 105. 5 días para pronunciarse luego de la apertura del cuaderno de medidas • Oposición en el procedimiento de las medidas cautelares. • Art. 106 LOJCA – Arts. 602 al 606 CPC • 3 días para oponerse – 8 días evento probatorio – 2 días para sentenciar • Apelación en el procedimiento cautelar • Art. 88-36 LOJCA 3 días para apelar

10. REFLEXIONES FINALES • Para que la nueva regulación no termine atentando en contra de las propias normas constitucionales, debemos hacer interpretaciones cónsonas con tales principios garantistas. • Entendiendo que la tutela cautelar tiene su razón de ser en función de la protección del accionante frente a la conducta y potestades de los órganos públicos.