1 / 60

Corporate governance-wet

Corporate governance-wet. Hans De Wulf Instituut Financieel Recht. Wet: behandelde onderwerpen. Onafhankelijkheid van de commissaris Legalisering directiecomité Groepsverrichtingen (art. 524) Bestuurder -rechtspersoon Schriftelijke algemene vergadering Registratiedatum voor deelname AVA

orien
Download Presentation

Corporate governance-wet

An Image/Link below is provided (as is) to download presentation Download Policy: Content on the Website is provided to you AS IS for your information and personal use and may not be sold / licensed / shared on other websites without getting consent from its author. Content is provided to you AS IS for your information and personal use only. Download presentation by click this link. While downloading, if for some reason you are not able to download a presentation, the publisher may have deleted the file from their server. During download, if you can't get a presentation, the file might be deleted by the publisher.

E N D

Presentation Transcript

  1. Corporate governance-wet Hans De Wulf Instituut Financieel Recht

  2. Wet: behandelde onderwerpen • Onafhankelijkheid van de commissaris • Legalisering directiecomité • Groepsverrichtingen (art. 524) • Bestuurder -rechtspersoon • Schriftelijke algemene vergadering • Registratiedatum voor deelname AVA • Afdwinging transparantiewetgeving Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  3. Afwijkingen collegiale RvB • Dagelijks bestuur (art. 525 W. Venn.) • Zeer beperkt (cass. 1968, 2000) • Gedelegeerd bestuurder (art. 522 § 2) • Vol vertegenwoordigingsbevoegd • Beslissingsbevoegd voor dagelijks bestuur • Bijzondere volmachten • Adviserende comités Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  4. Directiecomité vandaag • Wettelijk geregeld bij • Kredietinstellingen • Beleggingsondernemingen • Autonome overheidsbedrijven • RvB richt op (evtl. stat. machtiging) • Bestuurders en directeurs • Dagelijks beleid en strategiebepaling Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  5. Problemen huidig comité • Grondslag: • Taakverdeling tussen bestuurders • Dagelijks bestuur • Extern: 522 § 2 • Probleem 1: ruimere bevoegdheid dan dagelijks bestuur • Probleem 2: onduidelijke aansprakelijkheidsverdeling RvB-comité Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  6. Nieuwe regeling (art. 524bis) • Alleen voor NV. (en commVA) • In beginsel alle NV.’s: ook kredietinstelingen • Facultatief • Dagelijks bestuur en gedelegeerd bestuurder blijven Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  7. Oprichting & bevoegdheid • Alleen mits statutaire machtiging • Raad van bestuur beslist soeverein • RvB heeft concurrerende bevoegdheid • Niet: algemeen beleid en voorbehouden bevoegdheden • Ook vertegenwoordigingsbevoegdheid • Beperkingen derden niet tegenwerpelijk Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  8. “algemeen beleid” • Onduidelijk begrip (Quid Eerste RL ?) • Relaties met aandeelhouders • Strategische krachtlijnen vastleggen: • nieuwe activiteit starten, of in nieuwe regio • Afstoten bedrijftstak • Goedkeuring begrotingen • Belangrijke herstructureringen Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  9. Werking; statuut leden • Meerhoofdig, bestuurder of niet • Collegiaal • RvB bepaalt samenstelling, en statuut leden • Verantwoording: aan RvB, niet aan AVA • ontslag (niet noodz. ad nutum) en aansprakelijkheid alleen door RvB beoordeeld Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  10. Vertegenwoordigingsbevoegdheid • Vertegenwoordigt vennootschap, binnen grenzen bvgdh. directiecomité • Beperkingen bevoegdheid niet tegenwerpelijk • Individuele leden kunnen bevoegd gemaakt worden, in statuten • Ook dan: Prokuraleer, inclusief doelsoverschrijding Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  11. aansprakelijkheid • RvB en DirCom elk voor eigen terrein • RvB moet toezicht uitoefenen • Rapporteringsplichten formaliseren • Gebrekkig toezicht = schending 528 (? ) • 527, 528 ook voor directiecomité • Art. 18 WAO blijft gelden • Kwijting niet geregeld Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  12. Belangenconflicten: 524ter • 523 -regeling +/- overgenomen, maar: • Steeds uitsluiting van de stemming • geen tussenkomst commissaris, geen openbaarmaking • RvB schriftelijk inlichten • Alternatief (statuten): RvB beslist • Sanctie niet-naleving: nietigheid; 528 • Sanctie wel nageleefd, maar onrechtmatig voordeel: aanspr. ex 529 Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  13. Openbaarmaking overgangsregeling • Bekendmaking in bijlagen B.S. moet naar art. 524bis verwijzen • bestaande DirCom hebben 1 jaar om zich aan regels aan te passen (Art. 54 Wet) • Geen verwijzing =onregelmatig DirCom • Benaming “directiecomité” verplicht (?) Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  14. Artikel 524 hervormd • Doel: objectivering besluitvorming • Niet louter procedureel: aansprakelikheid bij onrechtmatige benadeling vennootschap • Ruimer toepassinggebied dan voorheen • Structureel onafhankelijke bestuurders • Verslagplicht over “groepslasten” Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  15. Toepassingsgebied: geviseerde vennootschappen • Belgische genoteerde N.V. • definitie: art. 4 W. venn. • Koning: ook buiten EU genoteerde V • § 5: niet genoteerde dochter van een genoteerde Belgische vennootschap • Beslissing of verrichting • Van vennootschap= van RvB of DirCom Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  16. Geviseerde beslissingen • Mbt verbonden vennootschap • Definitie: art. 11 W. venn. • NIET: mbt dochtervennootschap • Mbt relatie tussen dochtervennootschap en met deze verbonden vennootschap • Uitz.:dochter van dochter • Dus: Lateraal en verticaal, maar niet dochters Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  17. APPENDIX 1: TOEPASSINGSGEBIED ART. 254 (EX ART. 60 BIS)A) Transacties onderhevig aan het huidige art. 524 Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  18. B) Transacties onderhevig aan het voorgestelde art. 524 Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  19. C) Transacties niet onderhevig aan het voorgestelde art. 524 Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  20. Uitzonderingen • Gebruikelijke verrichtingen, tegen marktvoorwaarden • Beslissing vertegenwoordigt minder dan 1% netto-actief vennootschap • Uitvoeringshandeling van beslissing die met toepassing 524 genomen is Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  21. 524 § 5: instructies blootleggen • Niet genoteerde Belgische venn. • Heeft genoteerde Belgische moeder • => beslissing niet-genoteerde venn. • Mbt venn. verbonden met moeder • Moet onderworpen worden aan toestemming van moeder • Moeder moet 524 daarbij respecteren Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  22. Verslagplicht mbt groepslasten • 524 § 7 geldt voor elke genoteerde NV • Jaarverslag vermeldt door moeder opgelegde lasten • Voor zover “wezenlijk”: quid? • Financieel uit te drukken (?) • Ruimer dan ontnomen corporate opportunities Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  23. procedure • RvB kiest drie onafhankelijke bestuurders • Die kiezen onafhankelijke expert(s) • Schriftelijk advies • RvB beslist; motiveert afwijking advies • Notuleringsplicht • Revisor : beoordeelt getrouwheid gegevens in advies en notulen • Publiciteit in jaarverslag Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  24. Advies onafhankelijken • Beschrijft beslissing • Beoordeelt voor-en nadelen voor V. • Begroot vermogensrechtelijke gevolgen • Kennelijk onrechtmatig nadeel • In licht van beleid van vennootschap • Geen dergelijk nadeel=> compensatie aangeven Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  25. Onafhankelijke bestuurders I • Benoeming: ondernemingsraad in te lichten • Als dusdanig aangeduid in benoemingsbesluit • Wettelijke criteria, evtl. door statuten en Koning aan te vullen • Onafhankelijk bij benoeming en tijdens mandaat Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  26. Onafhankelijke bestuurders II • Geen bestuurder, directeur, kaderlid gedurende 2 jaar voor benoeming • Geen maatsch. rechten die 10% of meer van het kapitaal vertegenwoordigen • Geen echtgenoot, 3j.samenwonende of bloedverwant 2de graad zijn van vorige categorie • Catch-all Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  27. Sancties • Art. 528: schending W. venn. • Art. 529: naleving procedure maar onrechtmatig nadeel tvv. Groep • Vraag: wat is “onrechtmatig” nadeel • Antwoord: groepsbelang (Rozenblum) ? • Venn. vordert nietigheid • indien wederpartij schending 524 kende/moest kennen Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  28. Besluit • Goede filosofie • Redactionele onzorgvuldigheden • Moeder-dochterrelaties niet geobjectiveerd • Halfslachtig dualisme, maar • Volkomen dualisme niet superieur • Legalisering DirCom toe te juichen Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  29. De rechtspersoon-bestuurder en zijn vaste vertegenwoordiger Artikel 61, §2 W.Venn.

  30. De rechtspersoon-bestuurder • Alle vennootschappen met RPheid kunnen door rechtspersoon bestuurd worden • Ook BVBA, gewijzigd art. 255 W. Venn. • Uitzondering: ESV (art. 854 W. Venn.) • Waarom ? • Fiscaal en sociaalrechtelijk • Vroeger: aansprakelijkheidsbeperking • Voortaan: verplichte vertegenwoordiging door “vaste vertegenwoordiger”(VV) Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  31. Ratio legis • Gelijkschakeling ivm aansprakelijkheidsregime • Gelijkschakeling inzake benoembaarheidsvoorwaarden • Transparantie tegenover derden • Continuïteit tov de bestuurde vennootschap Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  32. Toepassingsgebied • Bestuurder bij elke vennootschap met rechtspersoonlijkheid • Niet: maatschap, T.V., stille V. noch ESV • Ook: buitenlandse rechtspersonen bestuurder in Belgische vennootschap • Aard bestuurder-rechtspersoon irrelevant: Stichtingen, vzw’s Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  33. Toepassingsgebied • VV voor bestuurder; lid directiecomité • Niet: voor dagelijks bestuurder • Onlogisch wanneer 1 rechtspersoon zowel bestuurder als dagelijks bestuurder is: kan voor laatste functie door iedereen vertegenwoordigd worden Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  34. Benoeming • Door rechtspersoon-bestuurder • Bevoegd orgaan: RvB, zaakvoerder(s), of directiecomité, niet dagelijks bestuur • Bekendmaking: door bestuurde vennootschap • Alsof vaste vertegw. zelf bestuurder was (art. 74, 2° W.Venn.): griffie en B.S. Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  35. Benoeming • VV moet natuurlijke persoon zijn • Staat niet in wet, maar argumenten: • Ratio legis • Voorbereidende werken • Cascadesysteem evenmin toelaatbaar • Belangenconflictprocedure wellicht toepasbaar indien VV over eigen bezoldigde benoeming beslist Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  36. Vaste vertegenwoordiger • VV moet bestuurder, vennoot of werknemer van RP-bestuurder zijn • Indien RP geen WN heeft en alle vennoten en bestuurders RP zijn: 1 aandeel overdragen • Zelfde statutaire en wettelijke benoembaarheidsvoorwaarden alsof VV zelf bestuurder was Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  37. Ontslag VV • Door raad van bestuur of statutair bevoegd gemaakt orgaan • Suppletiefrechtelijk ad nutum (ook VV-WN?) • Tegelijk dient opvolger benoemd te worden • Bestuurde vennootschap komt juridisch niet tussen in benoeming of ontslag Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  38. Cumulatie van hoedanigheden • 1 VV per RP-bestuurder • Is 1 RP bij meerdere vennootschapen bestuurder, dan mag VV per vennootschap verschillen • Meerdere RP-bestuurders mogen ook binnen 1 RvB eenzelfde VV gebruiken • Mag VV ook in eigen naam in RvB zetelen? Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  39. Vertegenwoordiging door VV • Exclusief op raadsvergaderingen • Exclusief bij stellen van vertegenwordigingshandelingen als bestuurder • =>in kader van tweehandtekeningclausule bij bestuurde RP mag alleen VV optreden Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  40. Aansprakelijkheid van VV • Alsof hij in eigen naam bestuurder was • Ook strafrechtelijk • Hoofdelijke aansprakelijkheid van de RP-bestuurder • Verzekeringspolis controleren ! • Quid art. 18 WAO ? (zie Prof. van Eeckhoutte); ik: niet inroepbaar Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  41. Instructies en kwijting • VV moet wellicht instructies (in groepsverband) opvolgen • Opvolgen onrechtmatige instructies geen hinderpaal voor aansprakelijkheid VV • Kwijting van RP-bestuurder= kwijting VV • VV theoretisch wel nog aansprakelijk tov RP-bestuurder Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  42. Belangenconflicten • Niet wettelijk geregeld • RP heeft strijdig belang met bestuurde V • art. 523 W. toepasselijk • VV zelfs heeft strijdig belang, zonder dat RP er één heeft • twijfel: VV is formeel geen bestuurder • meest voorzichtig: VV vereenzelvigen met bestuurder => 523 toepassen Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  43. Inwerkingtreding • Geen overgangsregeling in de wet voorzien • onmiddellijke inwerkingtreding op 1 september 2002 • Regularisering door bekrachtiging • Niet benoemen VV is fout (art. 528 W.Venn.) van bestuurders RP Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  44. De onafhankelijke commissaris: cooling off en vergoeding

  45. Onafhankelijkheid: wettelijk kader • W. 22 juli 1953 op het IBR: • algemeen onafhankelijkheidsprincipe (artt.7bis, 8) • Tucht-toezicht door IBR • Uitwerking: K.B. 10 januari 1994 op revisorale deontologie, artt. 8-12 • Commissaris: • art. 133 W. Venn (principe, zoals revisor) • 134 (transparantie vergoeding) Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  46. Vernieuwingen wet 2/8/2002 • Beroep beoordeelt onafhankelijkheid niet exclusief: • Verlenen bepaalde non-audit diensten (NAS)= verlies onafhankelijkheid • Oprichting comité voor advies en controle • Afkoelingsperiode van twee jaar • Beperking remuneratie NAS • Duidelijker transparantie vergoedingen Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  47. Cooling off: Ratio legis • Beperkte verantwoording door wetgever • Vrees voor inschikkelijkheid t.o.v. vroegere collega • Inschikkelijkheid met oog op overstap • Boswachter wordt stroper=>kent te omzeilen procedures goed • Tegenstanders: schrikt talent af Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  48. Toepassingsgebied I • Enkel commissaris, niet bedrijfsrevisor • Niet: verbonden personen • Mandaat bestuurder of enige andere functie • Dus: leidinggeven of contact met financiële informatie niet vereist • Strenger dan Europese aanbeveling Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  49. Toepassingsgebied II • Gecontroleerde vennootschap • Verbonden vennootschap • Verbonden persoon, lees rechtspersoon • Dus ook vzw’s, verenigingen, stichtingen • Binnen-of buitenlands • “functie in” de vennootschap=> zelfstandige consultancy toegelaten Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

  50. Sancties • Art. 170, 1° W. Venn.: strafsanctie • Reden: geen tucht voor ex-lid IBR • Art. 133 raakt openbare orde • Nietigheid aanstelling in nieuwe functie • Aanstelling door AVA: art. 64, 3° W. venn.: bevoegdheidsoverschrijding Instituut der Bedrijfsrevisoren - 6 november 2003

More Related