EL DESEQUILIBRIO PATRIMONIAL EN LAS SOCIEDADES ANONIMAS

1. Tema Nº2 Por: Oswaldo Hundskopf Exebio 22 DE FEBRERO 2011 EL DESEQUILIBRIO PATRIMONIAL EN LAS SOCIEDADES ANONIMAS

2. Componentes fundamentales, para el tema a tratar • Patrimonio Social: Conjunto de bienes y derechos que posee una persona jurídica y las deudas que gravan dichos bienes y/o derechos, Art. 31º de la LGS. • Capital Social: Cifra que expresa la deuda de la sociedad frente a los socios. • Patrimonio Neto: Activos – Pasivos. Art. 95, 96, 200, 216, 218, 230, 305, 407 y 419 de la LGS. • Estados Financieros. Art. 221 y sgtes. de la LGS.

3. Capital Social como Garantía – Medidas de protección en la LGS • Obligación de constituir reservas legales. (Art. 229 de la LGS) • Posibilidad de emitir acciones sobre la par. (Art. 85 de la LGS) • Restricción para adquirir acciones de propia emisión. (Art. 104) • Necesaria revisión de los valores asignados a los aportes no dinerarios. (Art. 76) • No repartición de dividendos cuando el patrimonio neto es inferior al capital pagado – Art. 230, inc. 1. • Prohibición de otorgar prestamos o garantías con la garantía de acciones propias o para la adquisición de éstas.

4. Ubicación del Capital Social y del Patrimonio Neto • El pasivo del balance expresa las deudas de la sociedad. En su primera parte están los pasivos exigibles, es decir, las deudas a los acreedores o terceros. • En su segunda parte, está el capital social y las cuentas de patrimonio que expresan las relaciones entre la sociedad y sus accionistas, que son acreedores subsidiarios de último rango. • A diferencia de los acreedores No accionistas, los derechos de crédito de los titulares de las acciones, no están sujetas a ningún tipo de condicionamiento: plazo, modo, tiempo o lugar. • Los accionistas si bien son acreedores de la sociedad, están en el último rango de las prelaciones y sus derechos están referidos al Haber Social en caso de liquidación.

5. Importancia de los Estados Financieros para la contrastación entre Capital Social y Patrimonio Neto • Estados Financieros • Diferencias entre situación económica y situación financiera de la sociedad. • Auditoría Balance Estado de Ganancias y Pérdidas Estado de cambios en el patrimonio neto Externa Auditores especiales

6. Contrastación del Capital Social con el Patrimonio Neto • Periódicamente los administradores y directores deben indagar sobre la situación económica recurriendo al Estado de Cambios en el Patrimonio Neto. • Capital Social X Patrimonio neto X

7. Resultado de la Contrastación • Dependerá si es el patrimonio neto es mayor o menor que el capital social. • Considero que esta contrastación, es una obligación de los administradores de singular importancia, pues tiene que ver con una conducta diligente de los mismos (caso del Art.407º, Inciso 4) • Del resultado de la contrastación dependerán las recomendaciones que formulen los administradores y las medidas correctivas que se adopten.

8. El capital social es un valor numérico fijo, que se conoce por los Registros Públicos. • El Patrimonio Neto es un valor objetivo, o valor en Libros, determinado por los Auditores o Analistas Financieros. También es una cifra a la que se llega de un análisis.

9. Caso de la Sociedad Anónima Patrimonio Neto Capital Social Valor Empresa Valor nominal de las acciones Valor en libros de las acciones o valor Real Valor de mercado que es el valor en libros más los intangibles, sujeta a la negociación del precio

10. Importancia de conocer el Valor Empresa • El valor empresa se obtiene adicionándole al Patrimonio Neto los denominados, en términos genéricos como “intangibles”, y los elementos subjetivos, extracontables. • Estos intangibles se pueden y deben valorizar para obtener el Valor Objetivo o valor de Mercado, y el Precio.

11. Desequilibrio patrimonial Conceptos Previos • Equilibrio Patrimonial • Desequilibrio Patrimonial Hay activos suficientes para cubrir los pasivos. El Patrimonio Neto está por encima del Capital Social. Puede ser: a) Situación óptima b) Situación equilibrada • Los activos no alcanzan para cubrir los pasivos. • El patrimonio neto está por debajo del capital social.

12. Desequilibrio Patrimonial • Son los hechos contables expresados en el Estado de cambios en el Patrimonio Neto, los que reflejan las variaciones cuantitativas en el patrimonio neto de la empresa. • Genera imposibilidad de cumplir con las deudas u obligaciones frente a terceros. • Dos situaciones • Muy Grave, patrimonio neto negativo, no recuperable. • Grave, la sociedad está en crisis, pero es recuperable.

13. Desequilibrio Patrimonial - Consecuencias • Pérdidas económicas. • Sobreendeudamiento, para afrontar obligaciones. • Situación de Infracapitalizaciones (desproporción entre el capital social y el nivel de riesgo). • Quiebra Total (mantener la sociedad es inviable dentro del mercado).

14. Medidas Correctivas frente al desequilibrio patrimonial • Aumento de capital social por nuevos aportes dinerarios (de los socios o de terceros). • Aumento de capital por aportes no dinerarios, de los socios o terceros. • Capitalización de la reserva legal, y de otros beneficios y reservas libres. • Capitalización de créditos contra la sociedad, con la aceptación de los acreedores. • Reducción del capital social para eliminar o reducir la pérdida. • Renegociación de créditos contra la sociedad que incluye deudas por capital e intereses. • Negociación con terceros respecto a los activos tangibles e intangibles (operaciones de lease back) • Celebración de un convenio privado con los acreedores.

15. Supuestos de Desequilibrio Patrimonial en la LGS Art. 407, inc. 4 Art. 176 Art. 220 Reducción obligatoria por pérdidas Obligaciones del directorio, por las pérdidas Causal de Disolución Pérdidas de la mitad o más del capital social Pérdidas mayores al 100% del capital social Pérdidas disminuyen el capital en más del 50% y después de un ejercicio, no se han superado Patrimonio neto menor a 1/3 del capital pagado Convocar a JGA / acreedores. Solicitar declaración de insolvencia (hoy estado de concurso) Convocar a JGA Exterior de la sociedad Interior de la sociedad

16. Propuesta de nuevo texto para el Artículo 31º • El patrimonio social responde por las obligaciones de la sociedad sin perjuicio de la responsabilidad personal de los socios en aquellas formas societarias que así lo contemplen. • El capital social, es fijado voluntariamente por los socios, y dividido en partes alícuotas determina el valor nominal de las cuotas acciones, participaciones y derechos. • El patrimonio neto, se obtendrá después de restarle al monto de los activos, los pasivos exigibles, y una obtenido, dividido en partes alícuotas determina el valor en libros de las acciones, participaciones, cuotas y derechos. • El valor empresa, se obtendrá adicionándole al patrimonio neto, los intangibles, y la cifra obtenida, una vez divida en partes alícuotas establece el valor de mercado de las acciones, participaciones, cuotas y derechos.