Rozhodčí řízení ve výstavbových projektech

1. Rozhodčí řízeníve výstavbovýchprojektech Milík Tichý 608 818 016 milik.tichy@volny.cz www.volny.cz/milik.tichy/

2. Nepořádek v názvech výstavbový projekt investor stavebník – dodavatel projektant(architekt, inženýr) investiční výstavba projektová dokumentace (projekt) dílo stavba realizace (provádění, dodávka) Rozhodčí řízení ve výstavbě

3. Dva právní režimyvýstavbového projektu • Veřejnoprávní (stavební zákon, zákon o veřejných zakázkách a další veřejnoprávní předpisy) > správní řízení • Soukromoprávní (občanský zákoník, obchodní zákoník a další předpisy upravující soukromoprávní vztahy) > soudy, ADR Hranice mezi oběma režimy je obvykle zřetelná, někde jsou ale nežádoucí překryvy. Rozhodčí řízení ve výstavbě

4. Příčiny sporů Mizerné řízení • nulové řízení • slabá nebo žádná kontrola rozhodování • podceňování nebezpečí a rizik Mizerná smlouva • neúplnost… • odvolávky na neexistující přílohy… • neurčitosti ustanovení … Obecně: činnost, nečinnost nebo obojí Rozhodčí řízení ve výstavbě

5. Předmět a druh sporu Předmět: • technickýproblém (bez vlivu na smluvní vztah) • nedodržení smluvního vztahu Druh: • technický • … o způsobu technického řešení • … o zajištění technického řešení • … o trvání technického řešení • majetkový Rozhodčí řízení ve výstavbě

6. Období vzniku sporu • V průběhu trvání smluvního vztahu(tj. až do konce záruční doby, eventuálně prodloužené záruční doby) • Po ukončení smluvního vztahu (tj. po ukončení záruční doby) Rozhodčí řízení ve výstavbě

7. Nástroje řešení sporů ♦Mimosoudní expertiza ♦ Rozhodčí posudek ♦Některá forma ADR (alternativedisputeresolution): • smírčí řízení • bez smiřovatele • se smiřovatelem, mediace • rozhodčí řízení (s eventuálním smírem) ♦Soudní řízení (s eventuálním smírem) Rozhodčí řízení ve výstavbě

8. Rozhodčí řízení • Zákon č. 216/1994 Sb., o rozhodčím řízení a výkonu rozhodčích nálezů [novela zák. 12/2012 Sb.] • řízení "ad hoc" • řízení u institucionálního RS • UNCITRALModel Law on International CommercialArbitration • Úmluva o uznání a výkonu cizích rozhodčích nálezů (vyhl. MZV 74/1959 Sb.) Výhradně majetkové spory! Rozhodčí řízení ve výstavbě

9. Teorie rozhodčího řízení Teorie: • smluvní • klasická • moderní • jurisdikční • delegační • rozsudková • hybridní • autonomní Rozhodčí řízení ve výstavbě

10. Rozhodčí smlouva  písemný dokument (i faxovaný)  • rozhodčí doložka ve smlouvě (pro budoucí možné spory) • smlouva o rozhodci (tzv. "kompromis"; pro vzniklý spor) Uzavřením rozhodčí smlouvy se stranypodrobují rozhodcům! Rozhodčí řízení ve výstavbě

11. Rozhodčí doložkave Smlouvě o dílo na zhotovení stavby(příklad) Článek XX Řešení sporů a rozhodčí doložka XX.1 Tato smlouva a veškeré další položky Dokumenta-ce zakázky včetně majetkových sporů z nich vyplýva-jících se řídí předpisy České republiky a bude se v souladu s nimi vykládat a uplatňovat. Rozhodčí řízení ve výstavbě

12. XX.2Technické spory, které nemají majetkovou povahu, tj. spory týkající se výkladu nebo aplikace technických prvků Dokumentace zakázky, zejménav otázkách souvisejících se Specifikacemi, Výkresy, Technologickými postupy nebo dalšími složkami Doku-mentace zakázky, aniž by při nich některá smluvní strana uplatňovala majetkové nároky, se řeší dohodou nebo s přizváním odborníků, na nichž se dohodnou smluvní strany. XX.3 Smluvní strany stanoví otázky, na které má odborník odpovědět. Dohoda o odborníku nebo odbor-nících a o otázkách se musí uskutečnit před zahájením šetření. Veškerá šetření se musí konat za účasti obou smluvních stran. Náklady na odborné posudky nesou obě smluvní strany rovným dílem. Rozhodčí řízení ve výstavbě

13. XX.4 Všechny spory vznikajícíz této smlouvy a v souvislosti s ní budou rozhodovány s konečnou platností u Rozhodčího soudu při Hospodářské komoře České republiky a Agrární komoře České republiky podle jeho Řádu 'jedním rozhodcem/třemi rozhodci' ustanoveným/i podle tohoto Řádu. Strany se zavazují splnit všechny povinnosti uložené jim v rozhodčím nálezu ve lhůtách v něm uvedených. XX.5 Vznik majetkového sporu nezbavuje Dodavatele povinnosti pokračovat v práci na díle. Vznik technického sporu nezbavuje Dodavatele povinnosti pokračovat na těch částech díla, jichž se spor netýká. Rozhodčí řízení ve výstavbě

14. Jednánípřed podáním žaloby XX.i Pokud mezi stranami vznikne sporná situace majetkové povahy, pokusí se strany před podáním žaloby situaci vyřešit společným jednáním. XX.ii Smluvní strana, která se domnívá, že je činností nebo nečinností druhé smluvní strany poškozena, vyzve tuto stranu písemně ke společnému jednání, jehož se zúčastní statutární zástupci obou stran nebo jimi písemně pověřené osoby. XX.iii Pokud vyzvaná strana na jednání nepřistoupí nebo na výzvu neodpoví nejpozději třicátý (30.) den následující po dni doručení, popřípadě odmítne převzít příslušnou písemnost, může vyzývající strana podat žalobu … v souladu s bodem XX.yy. Rozhodčí řízení ve výstavbě

15. Rozhodci • lichý počet (obvykle tři, může být jen jeden) • jmenování rozhodců (ze Seznamu) • kvalifikace rozhodce (právní způsobilost) • nezávislí jednotlivci bez střetu zájmů • "rozhodce za stranu žalující/žalovanou" -- není v žádném případě zástupcem té strany! • volba předsedajícího rozhodce Rozhodčí řízení ve výstavbě

16. Žaloba • skutková podstata (uveďte mj. také základní údaje o díle, kterého se týká spor) • žalobní petit -- návrh nálezu Rozhodčí řízení ve výstavbě

17. Nedostatky žalob • návrhy neúplné • nedostatečně doložené • vůbec nedoložené • neutříděné, zmatené • žalované částky nejsou specifikovány • nepřesné údaje (chybná data, chybná čísla faktur, chybné částky) Rozhodčí řízení ve výstavbě

18. nepřesné vyjadřování (několik názvů pro tentýž pojem) • rozpory v datech • nepodepsané a nedatované dokumenty • smluvní dokumenty (dodatky, předkládané jako důkazy) nejsou podepsány oběma stranami Rozhodčí řízení ve výstavbě

19. Žalobní odpovědi, protižaloby • nedostatky jako u žalobních návrhů • vyjádření se týkají něčeho, co v žalobě není vůbec uvedeno • námitky nejsou konkrétní • rozpory v datech (například žalobní odpověď je datována dříve, než spor vznikl) Rozhodčí řízení ve výstavbě

20. Jednání Výhody jednání: • jednání je neveřejné (ze zákona) • jednání je neformální při zachování běžných pravidel (z tradice) Běžné nedostatky: • právní zástupci nejsou informováni • v průběhu jednání dochází k dohadování mezi zástupci strany o triviálních věcech • strana nevyšle svého informovaného zástupce Rozhodčí řízení ve výstavbě

21. Výsledek rozhodčího řízení • usnesení (například o nepříslušnosti rozhodčího soudu …, nearbitrabilitě…) • rozhodčí nález (podepisují rozhodci, u RSHK/AK také předseda a tajemniceRS) Proti rozhodčímu nálezu se nelze odvolat! • nález lze pouze přezkoumat na základě další smlouvy • odvolání u obecného soudu jen proti porušení procesních pravidel Rozhodčí řízení ve výstavbě

22. Výhody rozhodčího řízení • možnost jmenovat rozhodce, který zná problematiku • neveřejnost (rozhodci jsou vázáni mlčenlivostí) • snadná vykonatelnost nálezu (i mezinárodně) • jednoduchost, rychlost • jednoinstančnost • neformálnost Rozhodčí řízení ve výstavbě

23. Jiná ADR

24. Mimosoudní expertiza Podstata: • strany se dohodnou, že sporné situace budou řešeny jedním nebo třemi experty • jeden expert – strany se dohodnou na nezávislé osobě • tři experti – každá strana jmenuje jednoho experta, ti zvolí třetího • expert – nezávislá osoba bez střetu zájmu • experti jsou placeni obvykle rovným dílem, náklady nakonec nese objednatel (zhotovitel zahrne možné náklady sporu do nabídkové ceny) Rozhodčí řízení ve výstavbě

25. Expertní rozhodování FIDIC • expertní řešení sporných situací je popsáno ve vzorových dokumentech FIDIC • DisputeAdjudicationBoard (DAB), popř. jen DisputeBoard – jeden nebo tři experti • strany navrhnou po jednom expertovi, navzájem je projednají a dohodnou • strany spolu s oběma experty se dohodnou na třetím expertovi, který je pak předsedou DAB • experti nejsou nikomu odpovědní za svoje nálezy • náklady nese v konečném výsledku objednatel • smírčí řízení nastupuje při odporu jedné Strany proti výroku DAB • rozhodčí řízení není vyloučeno Rozhodčí řízení ve výstavbě

26. Americká praxe • ve sporné situaci s technickou nebo majetkovou povahou rozhoduje nejdříve Projektant(Architect) • Projektant je za rozhodování placen v rámci své projektové činnosti (buď pro Objednatele [tzv. zak. D-B-B] nebo pro Zhotovitele [tzv. zak. D/B] ) • Projektant může být žalován o náhradu škody kteroukoliv stranou, není-li srozuměna s jeho rozhodnutím zvýšené nároky na pojištění Projektantů • rozhodčí řízení nastupuje při neúspěchu rozhodování Projektanta Rozhodčí řízení ve výstavbě

27. Znalecké určování(rozhodčí posudek) Z jedné smlouvy: • Dojde-li mezi smluvními stranami k rozdílným názorům o druhu a rozsahu plnění, která má zhotovitel provést na základě této smlouvy, rozhodne o nich se závaznou účinností pro obě strany soudní znalec v oboru stavebnictví, kterého obě smluvní strany jednomyslně určí. V případě, že se strany nemohou shodnout na jednom znalci, vybere soudního znalce na žádost jedné ze stran předseda rozhodčího soudu Hospodářské komory České republiky a Agrární komory České republiky. • Soudní znalec závazně určídruh a rozsah sporných plnění, jakož i náklady, jež za ně smluvní strany ponesou. Dále za smluvní strany se závaznou účinností rozhodne rovněž o tom, kdo a v jaké výši ponese náklady za přizvání jeho osoby. Rozhodčí řízení ve výstavbě

28. Experti a nálezy Expert • erudovaná osoba s nejméně desetiletou praxí ve specializaci a náležitou expertností (expertise) • nezávislá osoba • dosažitelnost experta Výsledek: • expertiza, expertní posouzení, expertní vyjádření (expert report…) – k dalším opatřením • expertní nález (expert decision) – k rozhodnutí Rozhodčí řízení ve výstavbě

29. Výsledky sporů Nejistoty výsledku – není nikdy předem přesně známo, jaký bude výsledek řízení Možné výsledky: • dokonale kladný – účastník uspěje ve všech bodech žaloby, žalobní odpovědi nebo protižaloby v plném rozsahu a budou mu uhrazeny také náklady na právní služby, • kladný – účastník uspěje v plném rozsahu, avšak náklady sporu musí hradit sám, • částečně kladný – účastník uspěje jen v některých částech žaloby, • nulový – účastník neuspěje a nese svoje náklady sporu, • částečně záporný – účastník neuspěje a nese celkové náklady sporu, • dokonale záporný – účastník se svým nárokem neuspěje a naopak je sám odsouzen na základě protižaloby k nějaké úhradě. Rozhodčí řízení ve výstavbě

30. Nebezpečí a rizikařešení sporů • náklady spojené s vlastním řešením sporu (soudní nebo arbitrážní poplatky, náklady na právní zastoupení a mnoho dalších) • průtahy sporu, které vedou k náběhu úroků z prodlení odložených plateb • ztráta pověsti účastníka sporu bez ohledu na výsledek sporu a zejména • nejistota výsledku • promlčení, a tedy ztráty možnosti uplatňovat nároky Rozhodčí řízení ve výstavbě

31. Prevence

32. Prevence sporů • Právní • smlouvy, právní dozor • Organizační • řízení projektu, řízení zakázky • Technická • zajištění jakosti, dozory (technické, autorské) • Finanční • pojištění, bankovní záruky, pojistný dozor Rozhodčí řízení ve výstavbě

33. Právní dozor • Proaktivní • účast právníka na zakázce (právník, advokát!) • smluvní fáze • realizační fáze • Reaktivní • účast ve sporu • smír • žaloba • protižaloba Rozhodčí řízení ve výstavbě

34. Smluvní vztahy • Smluvní svoboda • Rovnost stran • primární strana • sekundární strana • Dobré mravy • Poctivý obchodní styk • Transparentnost • Kontrolovatelnost Rozhodčí řízení ve výstavbě

35. Kdo? Komu? Co? Kdy? Za kolik? Jak? Sedm znaků smlouvy A když ne – co pak? Rozhodčí řízení ve výstavbě

36. Vzory smluv • Vzory smluv – náležitě odladěné – zjednodušují tvorbu smluv. Zmenšují nebezpečí chyb a omylů! • Zahraniční vzory (FIDIC, USA, GB, Německo) jsou spolehlivé. Použitelnost po redakci velmi dobrá. Překlady jsou nespolehlivé. • České vzory …    Rozhodčí řízení ve výstavbě

37. Doporučená literatura Pro začátečníky: Tichý, M.:Projekty a zakázky ve výstavbě. -- C. H. Beck, Praha, 2008 (kapitola14-Spory ve výstavbových projektech a 15-Experti, znalci a posudky) Pro smrtelníky: Řád Rozhodčího soudu při HKČR a AK ČR. Účinnost od 1. 7. 2012 Klein, B., Doleček, M.: Rozhodčí řízení. -- ASPI, Praha, 2007 Pro právníky: Bělohlávek, A. J.: Zákon o rozhodčím řízení a o výkonu rozhodčích nálezů. Komentář.2. vydání. -- C. H. Beck, Praha 2012 Rozhodčí řízení ve výstavbě