L’arbitrato irrituale L’arbitrato societario Avv. Stefano A. Cerrato s.cerrato@bbmpartners

1. L’arbitrato irrituale L’arbitrato societario Avv. Stefano A. Cerrato s.cerrato@bbmpartners.com

2. L’arbitrato irrituale • Art. 808 ter: forma peculiare di arbitrato • Non applicabilità artt. 806 ss., salvo adozione esplicita • Principi generali (contraddittorio, etc.) • Lodo contrattuale: impugnabile solo nei casi previsti dall’art. 808 ter • In caso di inottemperanza al lodo: giudizio civile per adempimento

3. Riferimenti bibliografici • Dottrina • BIAVATI, Sub art. 808 ter, in L’arbitrato, a cura di Carpi, Bologna, 2008, 160 ss. • BOVE, L’arbitrato irrituale dopo la riforma, in www.judicium.it • NELA, Sub art. 808 ter, in Le recenti riforme del processo civile, a cura di Chiarloni, Bologna, 2007, 1630 ss. • SANGIOVANNI, Natura contrattuale o processuale dell'arbitrato irrituale?, in Contratti, 2008, 874 ss. • VERDE, Arbitrato irrituale, in Riv. arb., 2005, 665 ss.

4. L’arbitrato societario • Artt. 34-36 d. lgs. 17 gennaio 2003, n 5 • « compiuta species arbitrale, che si sviluppa senza pretesa di sostituire il modello codicistico (naturalmente ultrattivo anche in materia societaria) » • La clausola vincola la società e tutti i soci, inclusi quelli la cui qualità è in discussione, nonché, se previsti, gli organi sociali

5. I limiti soggettivi • società di capitali (s.p.a., s.r.l., s.a.p.a.) • escluse le s.p.a. con azioni quotate o diffuse fra il pubblico in misura rilevante (artt. 2325 bis c.c., 111 bis disp. att. c.c.) • cooperative (art. 2519 c.c.) • escluse le cooperative-s.p.a. con azioni quotate o diffuse fra il pubblico in misura rilevante • consorzi, se società di capitali (art. 2615 ter c.c.) • società di persone commerciali regolari (s.n.c. e s.a.s.) • escluse sempre la s.s., e le altre se con oggetto non commerciale • escluse le società di fatto • escluse le s.n.c. e s.a.s. irregolari (art. 2297 c.c.)

6. Le materie arbitrabili • Art. 34, co. 1: controversie che abbiano ad oggetto • « diritti disponibili relativi al rapporto sociale » • Liti fra soci • Liti fra soci e società • Liti fra soci e/o società e organi sociali • Art. 35, co. 5: impugnative di deliberazioni

7. Le materie NON arbitrabili • diritti non disponibili (es.: nullità insanabile di delibera) • MA  cognizione incidentale (art. 35, co. 3) • posizioni giuridiche diverse da diritti (2436, co. 4) • diritti disponibili non inerenti al rapporto sociale (es. patti parasociali, negozi di acquisto quote/azioni) • quando è richiesto intervento PM (es. art. 2487, ult. co.) • materie espressamente escluse dalla clausola (es. delibere assembleari)

8. Validità della clausola • Solo clausola compromissoria in statuto • NO compromesso • NO clausola compromissoria in documenti diversi da statuto/atto costitutivo • Deve indicare numero e modalità di nomina arbitri • Nomina di arbitro o di arbitri affidata « in ogni caso, a pena di nullità, a soggetto estraneo alla società »

9. Clausole non conformi • Prima teoria: nullità/invalidità • Luiso, Ruffini, Dalmotto; Trib. Milano • MA sono per lo piùrese con riferimento a clausole previgenti e risultano influenzate da problematiche di diritto transitorio • Filone di sentenze di Trib. Torino in azioni vs. notai (tutte riformate).

10. Segue. Clausole non conformi • Seconda teoria: validità quali clausole di arbitrato comune (cd. «doppio binario») • Galgano, Salafia, Zoppini, Auletta • Trib. Biella, Trib. Bari • Filone di sentenze di App. Torino che riforma tutte le citate sentenze di primo grado

11. Regole procedimentali • Art. 1, co. 4, d.lgs. 5/2003 • rinvio a quelle dell’arbitrato codicistico (806 ss. c.p.c.) • Artt. 35-36 d.lgs. 5/2003 • deroghe, in parte divenute regole generali con d.lgs. 40/2006

12. Segue. Le deroghe • Deposito domanda di arbitrato che coinvolge società nel Registro imprese a disposizione dei soci (art. 35, co. 1) • Deposito dell’ordinanza di sospensione e del lodo presso Registro imprese (art. 35, co. 5 bis) • MA obblighi senza sanzione

13. Segue. Le deroghe • Intervento volontario e coatto di soci e/o terzi • fino alla prima udienza • prescinde dal consenso delle altre parti (cfr. art. 816 quinquies) • facoltà di proroga del termine di decisione di 180 giorni

14. Segue. Le deroghe • Potere di esaminare, sia pure incidenter tantum, questioni pregiudiziali non compromettibili (art. 35, co. 3) • nessun limite (cfr., invece, art. 819, co. 1) • decisione sempre di diritto, anche se arbitrato di equità (art. 36, co. 1)

15. Segue. Le deroghe • Tutela cautelare • Sempre possibile rivolgersi al giudice (artt. 35, co. 5; cfr. oggi art. 669-quinquies) • Potere degli arbitri di disporre la sospensione cautelare dell’efficacia di una delibera (art. 35, co. 5, deroga ad art. 818)

16. Segue. Le deroghe • Lodo: • decisione sempre di diritto, anche se arbitrato di equità in caso di esame di • questioni non compromettibili (artt. 35, co. 3, 36, co. 1) • impugnazione delibere (art. 36, co. 1) • sempre vincolante nei confronti della società (art. 35, co. 4) • sempre impugnabile per violazione di legge (artt. 35, co. 3, e 36, co. 1)

17. Alcune questioni aperte • Arbitrato societario irrituale? • SÌ: App. Torino, Trib. Biella; Sassani • NO: Dalmotto, E. Zucconi Galli Fonseca • Arbitrabilità delle impugnative di delibere senza limiti? • SÌ: Luiso, E. Zucconi Galli Fonseca • NO: Carpi, Chiarloni

18. Riferimenti bibliografici • Per la giurisprudenza citata cfr. • CERRATO in http://research.econ.unito.it/about/cerrato/publications-list/Cerrato2008 ove riff. • Dottrina • AULETTA, La nullità della clausola compromissoria a norma dell’art. 34 d.lgs. 17 gennaio 2003, n. 5: a proposito di recenti (dis-)orientamenti del notariato, in Riv. arb., 2004, 361 ss. • CARPI, Profilidell’arbitrato in materia di società, in Riv. arb., 2003, 411 ss. • CHIARLONI, Appuntisulle controversie deducibili per arbitrato societario e sulla natura del lodo, in Riv. trim. dir. e proc. civ., 2004, 123 ss. • DALMOTTO, L’arbitrato delle società. Sez. III. I profili procedimentali, in AA.VV., L’arbitrato, a cura di Alpa e Vigoriti, Torino, in corso di pubblicazione • GALGANO (e Genghini), Il nuovo diritto societario, in Tratt. Galgano, vol. XXIX, t. 2, 3a ed., Padova, 2006 • LUISO, Appunti sull’arbitrato societario, in Riv. dir. processuale, 2003, 705 ss. • LUISO, Sub art. 34, d.lg. n.5/2003, in Il nuovo processo societario, a cura di Luiso, Torino, 2006, 555 ss. • SALAFIA, Alcune questioni di interpretazione del nuovo arbitrato societario, in Società, 2004, 1457 ss. • SASSANI, voce «Arbitrato irrituale», in Digesto/civ., Agg., 2007, 118 s. • ZOPPINI, AULETTA, Doppia chance di arbitrato per le società, in Il sole-24ore, 2-9-2004, 19 • ZUCCONI GALLI FONSECA E., L’arbitrato societario nell’applicazione della giurisprudenza, in Giur. comm., 2007, II, 935 ss. • ZUCCONI GALLI FONSECA E., Arbitrato societario in Arbitrati speciali, a cura di Carpi, Bologna, 2008, 56 ss.