Selskabsret Kapitalselskaber v/advokat Nicholas Liebach

1. SelskabsretKapitalselskaberv/advokat Nicholas Liebach Kapitalforhøjelse Lektion 6 – 25. februar 2010

2. Selskabsret - Kapitalselskaber Dagens program Kapitalforhøjelse • JSC kap. 13

3. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseFormål • Tilførsel af yderligere midler, fx i forbindelse med nye investeringer • Alternativ til låneoptagelse (fremmedfinansiering) • Dækning af tabt egenkapital • Udstedelse af nye aktier som betaling ved virksomhedsopkøb • Etc.

4. KapitalforhøjelseFormål

5. KapitalforhøjelseIndledende overvejelser for selskabet - overblik • Selskabets overvejelser før en kapitalforhøjelse/kapitaltilførsel: • Aktuel eller potentiel kapitaltilførsel • Skal kapitalandelene der udbydes give ejeren umiddelbar kapitalejerstatus eller middelbar kapitalejerstatus • Udbudskursen, tidspunkt, udbud med eller uden fortegningsret m.v.

6. KapitalforhøjelseTilblivelseskrav til forhøjelsesbeslutningen • De grundlæggende krav til enhver form for aktuel eller potentiel kapitalforhøjelse: • fremgangsmåden ved beslutningen skal iagttage de nærmere krav i SL §§ 154, 156 og 157 (beslutningens tilblivelse) • Beslutningen skal indholdsmæssigt tage stilling til en nærmere række forhold i SL § 158 (beslutningens indhold) • Et bestemt aspekt af beslutningens indhold, fravigelse af fortegningsretten, er så vigtig, at der findes særskilt bestemmelse om dette, SL § 162 (fravigelse af fortegningsretten)

7. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseBeslutningens tilblivelse - fremgangsmåde Procedurekrav ved kapitalforhøjelsen – SL § 156 • Indkaldelse til generalforsamling (ordinær/ekstraordinær) i overensstemmelse med SL kap. 6. • Fremlæggelseskrav • Ordinær GF: Forslag om kapitalforhøjelse samt eventuelle redegørelser fra bestyrelsen/vurderingsbretning ved apportindskud eller gældskonvertering (SL §§ 160 og 161) • Ekstraordinær GF: Forslag om kapitalforhøjelse, seneste godkendte årsrapport, beretning fra bestyrelsen, erklæring fra selskabets revisor om bestyrelsens beretning samt eventuelle redegørelser fra bestyrelsen/vurderingsbretning ved apportindskud eller gældskonvertering U: Samtlige aktionærer samtykker i fravælgelse af § 156, stk. 1 og 2. • Krav til indkaldelsen – husk SL § 157

8. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseBeslutningens tilblivelse - fremgangsmåde • Krav til vedtagelse af kapitalforhøjelser • HR: Generalforsamlingsbeslutning med sædvanlig vedtægsmajoritet (2/3 flertal), jf. SL §§ 154, stk. 2. og 106, stk. 1 • U: Medmindre andre majoritetsbestemmelser er fastsat i selskabets vedtægter

9. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseBeslutningens indhold Beslutningen om kapitalforhøjelse • Minimumskrav til beslutningen – SL § 158 • Beslutning om forhøjelse af kapitalen ved tegning af nye kapitalandele skal angive  • 1)det mindste og højeste beløb, som kapitalen skal kunne forhøjes med  • 2)tegningskursen og kapitalandelenes størrelse eller antal  • 3)hvornår de nye kapitalandele giver ret til udbytte og andre rettigheder i kapitalselskabet, • 4)de anslåede omkostninger ved forhøjelsen, som kapitalselskabet skal betale, • 5)den klasse, de nye kapitalandele skal høre til, hvis der er eller skal være forskellige klasser, • 6)kapitalejernes eller andres fortegningsret, samt den eventuelle indskrænkning i de nye kapitalejeres fortegningsret ved fremtidige forhøjelser, jf. § 162, • 7)tegningsfristen samt en frist på mindst 2 uger fra tidspunktet for afsendelse af underretning til kapitalejerne, inden for hvilken kapitalejerne skal udnytte fortegningsretten  • 8)fristen for kapitalandelenes indbetaling samt, i de tilfælde, hvor fordelingen ikke er overladt til det centrale ledelsesorgan, reglerne for fordeling ved overtegning af de kapitalandele, som ikke er tegnet på grundlag af fortegningsret • 9)eventuelle indskrænkninger i de nye kapitalandeles omsættelighed eller pligt for de nye kapitalejere til at lade deres kapitalandele indløse, • 10)om de nye kapitalandele er omsætningspapirer, og • 11)hvorvidt de nye aktier skal lyde på navn eller ihændehaver

10. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseIndskudsformerne • Indskudsformer • (1) Kontant indbetaling • (2) Apportindskud, jf. SL § 160 • Bestemmelserne om stiftelse ved apportindskud i SL §§ 36 og 37 finder anvendelse

11. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseIndskudsformerne • Indskudsformer (fortsat) • (3) Gældskonvertering, jf. SL § 161 • Selskabets gæld ændrer retlig beskaffenhed fra at være fremmedkapital til at blive egenkapital • Hvorfor? • (4) Kombination af kontantindskud/apportindskud/ gældskonvertering

12. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseFortegningsret Fortegningsret • Ret til forholdsmæssig tegning af nye andele ved kapitalforhøjelse • Hvis en aktionær fx ejer 20% af aktierne, har aktionæren som UP ret til at tegne 20% af de nye aktier, der udstedes som led i kapitalforhøjelsen Hvornår har en kapitalejer fortegningsret? • HR: Fortegningsret for eksisterende kapitalejere ved kapitalforhøjelse i form af kontant indskud, jf. SL § 106, stk. 1 • Ej fortegningsret for eksisterende kapitalejere ved apportindskud eller gældskonvertering • U: Fravigelse af fortegningsretten til fordel for en eller flere kapitalejere, tredjemand eller medarbejdere i selskabet • Fravigelsen kan ske på generalt plan i vedtægterne (SL § 162, stk 3.) eller eller ved beslutning i det konkrete tilfælde, jf. SL § 162, stk. 2 og 4.

13. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseKontant indskud • Vedtægtsbestemt fravigelse af fortegningsretten (kapitalklasser) • Flere kapitalklasser • Forskelle i stemmerettigheder eller ret til udbytte • Mulighed for, at fortegningsretten kan tilknyttes en bestemt kapitalklasse • Ved senere bestemmelser i vedtægterne om fortegningsret for bestemte kapitalklasser = krav om sædvanlig vedtægtsmæssig majoritet + vedtagelse med 2/3 i hver klasse, jf. SL § 107, stk. 3 om klassemæssige forskydninger (det samme gælder ved ophævelse af fortegningsret) • Eksempler: • Forhøjelse af klasse A, hvorved som UP kun A-aktionærerne har fortegningsret • Forhøjelse af klasse B, hvorved som UP kun B-aktionærerne har fortegningsret • Forhøjelse i klasse A og klasse B, hvorved A-aktionærerne har primær fortegningsret til A-aktier og B-aktionærerne har primær fortegningsret til B-aktier (først) • Hvis den primære fortegningsret ikke udnyttes fuldt ud inden for en aktieklasse, har A-aktionærerne subsidiær fortegningsret til B-aktier eller omvendt

14. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseKontant indskud • Konkret beslutning om fravigelse af fortegningsretten • Beslutning om fravigelse af fortegningsretten i det konkrete tilfælde træffes med sædvanlig vedtægtsmajoritet (2/3 flertal), jf. SL § 162, stk. 2 • Fravigelse helt eller delvist (der foreligger en fravigelse, så snart kapitalejeren ikke kan tegne forholdsmæssigt) • Fx til fordel for en eller flere kapitalejere, tredjemand eller medarbejdere i selskabet • Fravigelsen kan ske som en rettet emission eller i fri tegning

15. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseKontant indskud • Konkret beslutning om fravigelse af fortegningsretten • Formål og hensyn • Afvejning af selskabets interesse i at tiltrække nye investorer overfor kapitalejerens interesse i at kunne bevare en forholdsmæssig andel af selskabets andele • Resultat • HR: Fravigelse af fortegningsret kan vedtages med sædvanlig vedtægtsmajoritet (2/3 flertal), jf. SL § 162, stk. 2 • U: Indholdet af forhøjelsesbeslutningen kan indebære, at der stilles skærpede krav til vedtagelsen (samtykke) • Fx hvor den/de personer, som opnår fortegningsret på bekostning af kapitalekeren, får adgang til at tegne aktier til favørkurs (formueforskydning) eller forskydning i de forvaltningsmæssige rettigheder.

16. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseKontant indskud • Konkret beslutning om fravigelse af fortegningsretten (økonomiske rettigheder) • Vedtagelseskrav ved tegning til markedskurs • Sædvanlig vedtægtsmajoritet (2/3 flertal), jf. SL § 106 • Vedtagelseskrav ved tegning til favørkurs • Fravigelse til fordel for tredjemand • HR: Krav om 9/10 flertal, jf. SL 107, stk. 1, nr. 2 • Fravigelse til fordel for andre kapitalejere • HR: Krav om samtykke fra de kapitalejere, hvis retsstilling forringes/der ikke begunstige jf. SL § 45, 1. pkt. • Fravigelse til fordel for selskabets medarbejdere • HR: Sædvanlig vedtægtsmajoritet (2/3 flertal), jf. SL § 162, stk. 4 • Krav om opfyldelse af betingelserne for en sådan medarbejderordning

17. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseKontant indskud • Særligt om medarbejderordninger ASL § SL 162, stk. 4 • Anvendelsesområde • Omfatter medarbejdere i hovedselskabet samt medarbejdere i dettes danske/udenlandske datterselskaber • Betingelser • Krav om, at der er tale om en generel ordning, hvor alle eller størstedelen af selskabets medarbejdere opnår adgang til at tegne aktier • En ordning, der alene retter sig mod ledelsen, er ikke omfattet af SL § 162, stk. 4. • Direktionen og ledende medarbejdere vil e.o. kunne være omfattet, mens bestyrelsen (med undtagelse af medarbejdervalgte bestyrelsesrepræsentanter) falder udenfor • Baseret på objektive og rimelige kriterier

18. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseBemyndigelse til det centrale ledelsesorgan (”DCT”) • Generalforsamlingen kan træffe beslutning om at bemyndige DCT til at forhøje selskabskapitalen • Bemyndigelsen indsættes i selskabets vedtægter • Vedtagelseskrav = de samme, som hvis generalforsamlingen traf beslutningen om kapitalforhøjelsen • Vilkårene for bemyndigelsen skal fremgå af vedtægterne, jf. SL § 155, stk. 3 • Bemyndigelsen kan meddeles for én eller flere perioder på op til 5 år ad gangen • Løber fra datoen for generalforsamlingens afholdelse → beslutningen (men ikke registreringen) skal ligge inden for den fastsatte periode

19. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseBemyndigelse til DCT • DCT kan udnytte bemyndigelsen helt eller delvist eller helt undlade at udnytte denne • DCT beslutning om udnyttelse træffes med sædvanlig majoritet, jf. SL § 124

20. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseKonvertible obligationer • Begreb og fremgangsmåde • Selskabet optager lån via udstedelse af obligationer eller andre gældsbreve, der giver långiver ret til at ombytte (konvertere) sin fordring til aktier i selskabet, jf. SL § 167 • Låneforholdet foregår på sædvanlige vilkår med forretning m.v., indtil fordringen konverteres til kapitalandele → långiver opnår herefter status som kapitalejer • Vilkårene for konvertering skal være fastsat på forhånd i gældsbrevet • Betydelig aftalefried • Långiver må dog ikke være forpligtet til at konvertere sin fordring

21. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseKonvertible obligationer • Fremgangsmåde (fortsat) • Optagelse af et konvertibelt lån (og dermed udstedelse af konvertible obligationer) skal godkendes af generalforsamlingen, jf. SL § 167, stk. 1 • HR: Sædvanlig vedtægtsmajoritet (2/3 flertal), jf. SL § 106 • U: Ved fravigelse af kapitalejernes fortegningsret kræves 9/10 flertal, jf. SL § 107. stk. 2., nr. 1. • Vilkårene for konvertering og långivers stilling i forskellige situationer skal fremgå af generalforsamlingsbeslutningen, jf. SL § 167, stk. 3. • Beslutningen skal fremgå af selskabets vedtægter, jf. SL § 168

22. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseKonvertible obligationer • Bemyndigelse til bestyrelsen – SL § 169 • Mulighed for at meddele bemyndigelse til DCT til at træffe beslutning om optagelse af konvertible lån, § 169 • Bemyndigelsen samt vilkårene herfor skal optages i selskabets vedtægter, jf. SL § 155, stk. 2 • DCTs beslutning om optagelse af lån skal opfylde kravene til kapitalforhøjelser (fx krav om vedtægtsændringer og forbud mod underkurs) • 5-års fristen – SL § 155, stk. 2 • DCTs beslutning om at optage lånet og forhøje aktiekapitalen skal ligge inden for 5 års fristen • Lånets løbetid er ikke begrænset af 5-års fristen

23. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseAktietegningsoptioner/warrants • Indehaveren af en aktietegningsoption gives ret til at tegne aktier i selskabet ved en fremtidig kapitalforhøjelse • Udstedes ofte til selskabets ledelse og medarbejdere • Beslutning om udstedelse af tegningsoptioner/warrants træffes af generalforsamlingen • Vilkårene for udnyttelse m.v. skal fremgå af beslutningen • Skal samtidig træffe beslutning om kapitalforhøjelsen, jf. ASL § 40a • Beslutningen optages i selskabets vedtægter • Vedtagelseskrav: Som UP 9/10 flertal, såfremt kapitalejernes fortegningsret fraviges

24. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseAktietegningsoptioner/warrants • Mulighed for at meddele bemyndigelse til DCT • Skal både gælde udstedelse af tegningsoptioner/warrants og gennemførelse af kapitalforhøjelsen • Bemyndigelsen samt vilkår skal optages i vedtægterne • Når DCT udnytter bemyndigelsen skal der træffes beslutning om de nærmere vilkår for udstedelsen af tegningsoptionerne • 5-års fristen – SL § 155, stk. 2 • DCTs beslutning om at udstede tegningsoptioner/warrants og forhøje aktiekapitalen skal ligge inden for 5 års fristen • Tegningsoptionernes løbetid er ikke begrænset af 5-års fristen

25. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseUdbyttegivende gældsbreve • Gældsbrev, hvis forrentning helt eller delvis er afhængigt af størrelsen af det udbytte, som selskabets andele giver, eller størrelsen af årets overskud • Ingen konvertering til kapitalandele • Intet krav om optagelse i selskabets vedtægter • Generalforsamlingen træffer beslutning om udstedelsen og kan også bemyndige bestyrelsen hertil • Eksisterende aktionærer har ingen fortrinsret til at yde lån til selskabet

26. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseTegning og accept af tegning • Tegning af kapitalandele ved kapitalforhøjelse • SL §§ 163 og 164 • Tegnings med forbehold er ugyldigt, SL § 153, stk. 2

27. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseFondsemission • Begreb • Selskabet udsteder andele til selskabets ejere uden at disse yder vederlag for andelene (”fondsandele”) • Dispositionen indebærer, at selskabet overfører beløb af selskabets overskud eller reserver til aktiekapitalen, jf. SL § 165 • Dog ikke reserve for egne aktier • Det samlede beløb overgår fra de frie reserver til at blive ”bundne” i aktiekapitalen • Skal ske til kurs 100 (kurs pari) • Andelene opnår samme status som eksisterende aktier i selskabet • Der kan også tildeles fondsaktier til selskabet selv på grundlag af en post egne aktier (da der ikke herved sker tegning, men kun tildeling)

28. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseFondsemission • Formål • Fx at undlade at belaste selskabets likviditet ved udbytteudlodninger • Sender endvidere positive signaler til markedet, da dispositionen netop udspringer af et overskud på selskabets drift

29. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseFondsemission • Fremgangsmåde og bemyndigelse til DTC • Beslutning om udstedelse af fondsaktier træffes af generalforsamlingen • Skal opfylde kravene til indhold m.v. i SL § 165, stk. 3 • Optages i selskabets vedtægter • Ingen vetoret for DTC (da ingen midler forlader selskabet) • mulighed for at meddele bemyndigelse til DTC jf. SL § 155, stk. 1.

30. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseFondsemission • Vedtagelseskrav • HR: Sædvanlig vedtægtsmajoritet (2/3 flertal), jf. SL § 106, stk. 1 • U: Samtykke fra aktionærer, som ikke måtte modtage fondsaktier, jf. SL § 45, 1. pkt. (ligeretsgrundsætningen) • Vedtagelseskrav i relation til modtagere • Medarbejdere = 2/3 flertal • Tredjemand = Samtykke fra samtlige aktionærer • Flere kapitalklasser med tildeling til kun én klasse = Samtykke fra samtlige kapitalejere

31. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseFondsemission • Tildelingsperiode og præklusion – SL § 166 • Hvis ikke alle berettigede har fremsat anmodning om at få deres fondsaktier udleveret senest 3 år efter registreringen af fondsemissionen, kan bestyrelsen via Statstidende opfordre aktionærerne hertil inden for en frist på 6 måneder • Hvis aktionærerne ikke reagerer inden for 6-måneders fristen, kan aktierne sælges til tredjemand • Provenuet tilfalder selskabet, medmindre aktionæren kræver provenuet udbetalt inden for 3 år efter salgets gennemførelse, jf. SL § 166, stk. 2.

32. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseAnmeldelse og registrering Frister • Anmeldelse af kapitalforhøjelse • Beslutning om gennemførelse af en kapitalforhøjelse skal anmeldes til E&S inden 2 uger, jf. SL § 173, stk. 1. • Anmeldelsen kan først registreres, når andelenes pålydende beløb med tillæg af en eventuel overkurs er fuldt indbetalt, jf. SL § 174 • 2-ugers fristen løber først fra dette tidspunkt • Anmeldelsen skal dog være indgivet senest 12 måneder efter at forhøjelsesbeslutningen er truffet, jf. SL § 177 stk. 2

33. Selskabsret - Kapitalselskaber KapitalforhøjelseAnmeldelse og registrering • Øvrige frister • Tegningsoptioner og konvertible lån • Anmeldelse senest 2 uger efter beslutningstidspunktet • §§ 175 og 176 om anmeldelse efter udløb af konverteringsfrist på maksimum 12 mdr. eller ved udløb af hvert regnskabsår • Fondsemissioner • 12 måneder, jf. SL § 165, stk. 3.

34. ……………………………. Advokat Nicholas Liebach