Kapitálová smernica Prednost né právo akcionárov na nové akcie

1. Kapitálová smernica Prednostné právo akcionárov na nové akcie PVP Právo obchodných spoločností 20. 4. 2011 Mária PATAKYOVÁ

2. Štruktúra kapitálovej smernice • 77/91/EHS : vymedzenie právnej formy, obchodné meno, náležitosti zakl. dok. a ich publicita, minimálna výška ZI 25 000 eur, nepeňažné vklady, menovitá/paritná účtovná hodnota, splatenie 25% pri vzniku, skryté vklady, zákaz vrátenia vkladov, zákaz rozdelenia majetku akcionárom, príkaz na spôsob rozdelenia zisku, povinnosť vrátiť plnenie, strata na ZI, zákaz upisovania a nadobúdania vlastných akcií s výnimkami, zákaz finančnej výpomoci, zvýšenie ZI, prednostné právo na upisovanie, zníženie ZI,

3. Zmeny druhej smernice • 101/92/EHS článok 24a nadobúdanie vlastných akcií cez ovládané spoločnosti (riešenie koncernov v článku 3) –- pozastavenie hlasovacích práv • 2006/68/ES reakcia na Akčný plán, článok 10a ocenenie aktív, článok 10b publicita ocenenia, zmena článku 19 odsek 1: nadobudnutie vlastných akcií, článok 23 ods.1: zmena podmienok finančných transakcií + článok 23a, zmena ods. 1 v čl. 32 (zabezpečenie veriteľov pri znížení ZI), zmena ods. 1 v čl. 41 (podpora účasti zamestnancov)

4. Domáce zadanie • Účel smernice: Zabezpečiť minimálnu mieru rovnocennej ochrany akcionárov a veriteľov a.s., ako spoločností, ktorých činnosť v hospodárstve prevažuje a často prekračuje štátne územia • Nájdite premietnutie ustanovení kapitálovej smernice v platnom znení OBZ

5. Čo je a aký význam má prednostné právo akcionárov ? • Mynersova správa www.dti.gov.uk/cld/public.htm • Majetková hodnota prednostného práva • Hodnota prednostného práva z pohľadu kontroly spoločnosti

6. Baillie Gifford, Mynersová správa • Sme toho názoru, že prednostné právo akcionárov predstavuje skutočnú ochranu vlastníckeho práva a zabraňuje prevodu hodnôt v prospech tretích strán a zároveň podporuje proces komunikácie medzi spoločnosťou a akcionármi. Vidíme silnú väzbu medzi ochranou práv akcionárov a výkonom týchto práv v spojení s ich zodpovednosťou.... Spoločnosť môže odporučiť svojim akcionárom, aby sa odchýlili od voľby opcie prednostného práva, ale táto voľba nie je v pôsobnosti orgánov spoločnosti. Táto otázka musí byť rozhodnutá vlastníkmi, ale nie zamestnancami spoločnosti. • (Baillie Gifford, citované podľa Mynersovej správy, s. 12).

7. Prístup k prednostnému právu v USA • Rozhodnutie z roku 1807, Gray v. Portland Bank, 3 Mass. 364) • Sumarizácia prednostného práva Najvyšší súd USA v roku 1922 (Miles v Safe Deposit & Trust Co. 259 U.S. 247, 252, 42 S.CT) : „je to hodnota, ktorá je neoddeliteľná od vlastníctva starých akcií a ako taká je rozpoznaná tak univerzálne, že sa stala axiómou v americkom práve korporácií“

8. Prístup k prednostnému právu v USA • Reštrikcie v aplikácii prednostného práva od roku 1930, a to v dôsledku štátnej legislatívy, ktorá dovoľovala, aby stanovy spoločností obmedzili, resp. vylúčili toto právo. • Čiastočne v dôsledku konkurencie medzi štátnymi právnymi poriadkami začali „opt-out“ ustanovenia prevládať – zmena ponímania podstaty prednostného práva vo viacerých štátoch, dochádza k úprave tzv. „opt-in“ klauzúl, ktorá predpokladala, že implicitne prednostné právo nie je akcionárom dané. • Delaware upravilo „opt-in“ systém v roku 1967, k tomuto spôsobu sa priklonilo 33 jurisdikcií U.S. (napr. California, Illinois, New Jersey, New York), ostatné štáty zvolili „opt-out“ systém (Ohio, Texas, Nevada). • Viaceré štáty, ako aj burzy (NYSE, NASDAQ) požadujú obvykle pri zvýšení kapitálu o viac ako 20% súhlas akcionárov.

9. Prednostné právo akcionárov v komunitárnej úprave • Úprava prednostného práva je v komunitárnej úprave vykonaná v článku 29 kapitálovej smernice (77/91/EHS z 13.12.1976, OJ L 26, 31. Januára 1977, 1–13) • V priebehu každého zvyšovania základného imania upísaného peňažnými vkladmi musia byť akcie prednostne ponúknuté akcionárom pomerne podľa podielu na základnom imaní, ktorý predstavuje ich akcie.

10. Prednostné právo akcionárov v komunitárnej úprave • Znenie komunitárnej úpravy prednostného práva vychádza z nemeckej úpravy, ktorej rozsah je však širší, nakoľko ustanovuje prednostné právo aj pri nepeňažných vkladoch. • Táto črta nemeckej úpravy bola predmetom aj rozhodovania ESD o predbežnej otázke v prípade Siemens (C-42/95 [1996] ECR I-6017)

11. Prednostné právo akcionárov v komunitárnej úprave • Prednostné právo akcionárov sa vzťahuje nielen na emisiu mladých akcií, ale na všetky cenné papiere, s ktorými je spojené právo na upisovanie akcií, • alebo ktoré sú prevoditeľné na akcie (čl. 29 ods. 6) - pri týchto cenných papieroch sa pravidlá z prednostného práva nevzťahujú na premenu týchto cenných papierov na akcie

12. Prednostné právo akcionárov v komunitárnej úprave • Akcionári musia byť informovaní o novej emisii akcií a o prednostnom práve akcionárov na jej participácii podľa pravidiel publikačnej smernice alebo v písomnej forme, ak sú vydané akcie na meno. Lehota na vykonanie prednostného práva nemôže byť kratšia ako 14 dní. • ESD v prípade Pafitis (C-441/93 [1996] CER I-1347) rozhodol, že zverejnenie ponuky v dennej tlači nie je možné považovať za oznámenie v písomnej forme tak, ako to vyžaduje čl. 29 ods. 3 smernice.

13. Prednostné právo akcionárov v komunitárnej úprave • Zakladateľská listina ani stanovy spoločnosti nemôžu obmedziť alebo vylúčiť prednostné právo akcionárov. Takéto rozhodnutie môže prijať len valné zhromaždenie väčšinou predpísanou v čl. 40 smernice (t.j. aspoň 2/3 väčšinou hlasov prítomných akcionárov alebo jednoduchou väčšinou akcionárov, ak sa pre konštituovanie kvóra valného zhromaždenia vyžaduje prítomnosť zástupcov aspoň polovice upísaného základného imania – výber je na národnom právnom poriadku)

14. Prednostné právo akcionárov v komunitárnej úprave • Komisia, v záujme prevencie „súťaže“ medzi národnými úpravami (obdoba nástupu „opt-out“ schémy v U.S. od roku 1930) vyzvala 14.12.2004 vládu v Španielsku na zmenu zákona, ktorý dovoľoval, aby o výnimke z prednostného práva nerozhodovali akcionári, ktorí by takto mohli byť znevýhodnení.

15. Prednostné právo akcionárov v komunitárnej úprave • Valné zhromaždenie rozhoduje o obmedzení alebo o vylúčení prednostného práva po zdôvodnení, ktoré má predložiť riadiaci alebo výkonný orgán. • Ťažiskovou časťou zdôvodnenia má byť otázka emisného kurzu mladých akcií, ktorá podmieňuje rozhodovanie akcionárov so znalosťou veci v otázke znehodnotenia ich investície, resp. straty kontroly v spoločnosti.

16. Prednostné právo akcionárov v komunitárnej úprave • Smernica zároveň umožňuje, aby členské štáty v zakladateľskom dokumente, stanovách alebo rozhodnutím valného zhromaždenia (väčšinou podľa čl. 40) ustanovili oprávnenie obmedziť alebo vylúčiť prednostné právo akcionárom tým orgánom, ktorý je oprávnený rozhodovať o zvýšení základného imania v rámci schváleného základného imania. Toto oprávnenie môže byť dané na maximálne obdobie piatich rokov. • Smernica dovoľuje, aby členské štáty derogovali aplikáciu prednostného práva v prípade emisie mladých akcií v prospech zamestnancov (čl. 41 ods. 1).

17. Prednostné právo akcionárov v slovenskej právnej úprave • Harmonizovaná úprava v slovenskom právnom poriadku je premietnutá v ustanovení § 204a OBZ. • O prednostnom práve rozhoduje valné zhromaždenie, v rámci prijímania uznesenia o zvyšovaní základného imania, a teda hlasovaním podľa § 202 ods. 1 (oddelené hlasovanie majiteľov jednotlivých druhov akcií). • Ak sa pri zvyšovaní základného imania schváli splatenie emisného kurzu nepeňažným vkladom, ipso iure z tejto skutočnosti následne vyplýva, že akcionári strácajú právo na prednostné upísanie nových akcií. Z uvedeného dôvodu je pri verejnej výzve vylúčené splácanie emisného kurzu nepeňažným vkladom (§ 204 ods. 1 in fine). • Slovenská právna úprava nevyžaduje splnenie ďalších podmienok tak, ako je tomu v prípade úpravy nemeckej alebo českej (prípad Siemens) - dôležitý záujem spoločnosti na získaní predmetu nepeňažného vkladu.

18. Prednostné právo akcionárov v slovenskej právnej úprave • Postup pri zvýšení základného imania nepeňažným vkladom aj peňažnými vkladmi • Právo na informáciu o prednostnom práve na upísanie nových akcií • Rozhodujúci deň na určenie osoby, ktorá je oprávnená uplatniť právo na prednostné upísanie akcií • Písomná cesia -

19. Prednostné právo akcionárov v slovenskej právnej úprave • Dôležitý záujem spoločnosti pri obmedzení prednostného práva akcionárov • Rešpektovanie príkazu vyplývajúceho z §176b OBZ • Pri dodržaní proporcionality možná diferenciácia v rámci jednotlivých druhov akcií a ich jednotlivých emisií • Predstavenstvo je povinné vypracovať písomnú správu, v ktorej odôvodní navrhovaný postup • Úloha dozornej rady

20. Podmienené zvýšenie základného imania a prednostné právo akcionárov • Aj pri rozhodnutí o podmienenom zvýšení základného imania je relevantná kogentná právna norma § 204a o prednostnom práve doterajších akcionárov na upísanie nových akcií • Rozhodnutie o zvýšení základného imania je pri podmienenom zvýšení limitované jednou polovicou základného imania spoločnosti v čase rozhodnutia o podmienenom zvýšení základného imania (§ 207 ods.2)

21. Zvýšenie základného imania predstavenstvom a prednostné právo akcionárov • Predstavenstvo získava taký rozsah oprávnení pri zvýšení základného imania, ktoré nie sú súčasťou žiadneho iného spôsobu zvyšovania základného imania spoločnosti • Zo stanov spoločnosti môže toto oprávnenie predstavenstva vyplývať už pri založení spoločnosti • Maximálne obdobie piatich rokov

22. Zvýšenie základného imania predstavenstvom a prednostné právo akcionárov • Valné zhromaždenie rozhoduje o schválení uznesenia o poverení rovnako ako o niektorom z konkrétnych spôsobov zvýšenia základného imania • Inštitút „schválené základné imanie“ • Určenie spôsobov, ktorými môže predstavenstvo vykonať zvýšenie základného imania

23. Zvýšenie základného imania predstavenstvom a prednostné právo akcionárov • Rozhodovanie o vylúčení prednostného práva akcionárov - musí táto skutočnosť vyplývať z poverenia? • ÁNO - Rozhodnutie predstavenstva o obmedzení alebo vylúčení prednostného práva akcionárov, ktoré je v rozpore s poverením alebo zákonom (výnimka ustanovená pre zamestnancov), bude rozhodnutím, pri vykonaní ktorého sa prekročí pôsobnosť predstavenstvu zverená, úkony v mene spoločnosti, ktorými sa prejaviť vôľa spoločnosti, nebudú spoločnosť zaväzovať (§ 13 ods.3)

24. Zvýšenie základného imania predstavenstvom a prednostné právo akcionárov • Ak z poverenia bude vyplývať oprávnenie upísať akcie nepeňažným vkladom, obligatórnou náležitou uznesenia valného zhromaždenia je určenie orgánu, ktorý bude oprávnený schváliť predmet nepeňažného vkladu a súvisiace otázky (tieto oprávnenia nie sú ex lege zverené predstavenstvu, ale ani dozornej rode). • Rozhodnutie predstavenstva na základe obsahovo neúplného rozhodnutia valného zhromaždenia by spôsobilo neplatnosť subskripcie zo strany tretej osoby. Deklarovanie neplatnosti subskripcie ako právneho úkonu by podliehalo všeobecnému ustanoveniu §80 písm. c) OSP alebo §183-§131 ?

25. Implicitný zákaz pre iné obmedzenie ? • Inštitút prednostného práva na upísanie nových akcií vs. inštitút „predkupného práva“ na akcie akciovej spoločnosti zo strany akcionárov i zo strany spoločnosti • Je možné realizovať predkupné právo pri akciách na doručiteľa? Uveďte argumenty v prospech a proti takejto možnosti

26. Ďakujem za pozornosť Priestor na Vaše otázky...