Ejercicio Abusivo del Derecho

1. Ejercicio Abusivo del Derecho Abog. Alexander Joao Peñaloza M.

2. El abuso del derecho Institucion valida en si misma, que tiene un lugar intermedio entre las conductas licitas y expresamente ilicitas, aplicable a todo el sistema juridico La teoria del abuso del derecho se origino durante el siglo XIX, cuyo fundamento de su aparicion, estaria en la necesidad de controlar los excesos en el ejercicio de los derechos de libertad y propiedad Nacio como una institucionjuridica correspondiente al reconocimiento extensivo de la libertad, y que permite al juez calificar de no licitas las conductas que, al no estar expresamente impedidas, no son licitas, pero tampoco se conforman a la adecuada marcha de la sociedad

3. Definicion Principio juridico derivado del principio de buena fe que consiste en no admitir el ejercicio irregular de un derecho que lesione legitimos intereses Existen dos tipos de abuso de derecho: responsabilidad civil (cuando se configura un daño y puede ser asimilado como factor de atribucion objetivo de la responsabilidad civil) e ineficacia (cuando se configura una pretension procesal abusiva), se configura por accion u omision (Juan Espinoza Espinoza)

4. Definicion El abuso del Derecho es un principio general del Derecho Atraviesa por dos momentos: Fisiologico; entendido, junto con la buena fe, como un limite intrinseco del mismo derecho subjetivo Patologico; se asimila a los principios de la responsabilidad civil o a las reglas de la ineficacia

5. El Abuso del Derecho en el Derecho Comparado Decoy case (caso de la escopeta); no se puede usar las facultades legales con el solo objeto de dañar a otro Caso chimenea (Francia); se debe tener por limite la satisfaccion de un interes serio y legitimo Caso Clement – Bayard (Francia); Se fallo que el titular de un derecho no puede ejercitarlo en vista de otro objeto que aquel para el cual ha sido reconocido por el legislador En el Derecho Aleman, se hace referencia a la funcion social de los derechos

6. Definicion Consistiria en un acto en principio licito, peor que por una laguna especifica del Derecho es tratado como no licito al atentar contra la armonia de la vida social La legislacion nacional (Art. II del T.P. C.C), refiere las siguientes caracteristicas de la laguna juridica Existe una norma positiva que reconoce un derecho Se produce por la accion u omision en el ejercicio de un derecho Dicho ejercicio no esta limitado ni prohibido por ninguna norma positiva Ejercicio que es contraria a las normas generales de convivencia social, debiendo restringirse o prohibir esa particular manera de ejercer el derecho

7. Caracteristicas del abuso del derecho Es aplicable ante el ejercicio de los derechos subjetivos por los sujetos Ocurre cunado el sujeto ejercita su derecho u omite su ejercicio de manera no prohibida por la legislacion positiva, pero agraviando principios del derecho que pueden resumirse en la sana convivencia social Tiene conexión con el reconocimiento de lagunas del Derecho en nuestra legislacion positiva Su existencia y la medida correctiva pertinente son determinadas por el magistrado en aplicación de los procedimientos de integracionjuridica

8. Teorias del abuso del derecho La que establece el abuso del derecho como un ilicito civil La que establece que consiste en la intencion dañosa del actor, configurandose un ilicito civil, regulado por la norma de la responsabilidad civil extracontractual La que considera como abuso el ejercicio de un derecho que ineludiblemente acarreara un daño contra tercero La que considera que tras el ejercicio de los derechos debe suponerse como sustrato un interes social y legitimo de parte del agente

9. Situaciones juridicas y abuso del Derecho

10. En la Jurisprudencia Española Se parte del principio que quien usa su derecho no causa daño a otro, considerado como un principio general del Derecho impuesto por la juridicidad Institucion de equidad, para salvaguardar los intereses que no han alcanzado proteccionjuridica Enumera los siguientes principios: Se trata de uso de un derecho en apariencia legal Se produce un daño a un interes no protegido especificamente Se en presencia de una inmoralidad o antisocialidad del daño Se incurre en responsabilidad por actos u omisiones en el ejercicio abusivo de los derechos

11. En la Jurisprudencia Italiana Por abuso se entiende el ejercicio o la reivindicacion judicial de un derecho que en abstracto corresponde efectivamente a quien lo ejercita o lo reivindica pero que, en concreto no importa ninguna ventaja apreciable ni digna de tutela juridica a favor de tal sujeto e importa, en cambio, un preciso daño a cargo de otro sujeto (contra el cual es ejercitado o reivindicaco) y que es ejercitado o reivindicado solo con el exclusivo fin de ocasionar tal daño al otro sujeto ( Juan Espinoza Espinoza)

12. En la Doctrina Argentina El magistrado debera tener en cuenta en su resolucion en un caso de ejercicio abusivo del derecho lo siguiente: Intencion de dañar Ausencia de interes Si se ha elegido entre varias maneras, la que es dañosa para otros Si el perjuicio ocasionado es anormal o excesivo Si la conducta o manera de actuar es contraria a la buenas costumbres Se se ha actuado de manera no razonable, repugnante a la lealtad y a la confianza reciproca

13. Elementos de juicio en la Doctrina Nacional Tiene como punto de partida una situacionjuridica subjetiva Se trasgrede un deber juridicogenerico Es un acto iliictosuigeneris Se agravan intereses patrimoniales ajenos no tutelados por una norma juridica especifica Ejercicio del derecho subjetivo de modo irregular No es necesario que se verifique el daño Su tratamiento no debe corresponder a la Responsabilidad civil, sino a la Teoria General del Derecho

14. Según el Tribual de INDECOPI “Para que un acto se encuentre dentro del supuesto de abuso de derecho es necesario que: El derecho este formalmente reconocido en el ordenamiento Que su ejercicio vulnere un interes causando perjuicio Que al causar tal perjuicio el interes que se esta viendo afectado no este protegido por una especifica prerrogativa juridica Que se desvirtue manifiestamente los fines economicos y sociales para los cuales el ordenamiento reconocio el derechoque se ejerce dentro del marco impuesto por el principio de la buena fe” ( ResolucionNro, 104-96-TDC - Juan Espinoza Espinoza)

15. En la Jurisprudencia nacional El principio del abuso del derecho nacue como obra jurisprudencial para enfrentar los excesos de la dogmatizacion del derecho sujetivo La figura del abuso del derecho se presenta cuando en el ejercicio de un derecho subjetivo existe un exceso que provoca una desarmonia social, y por ende, una situacion de injusticia

16. Criterios para caracterizar el ejercicio abusivo del derecho Criterios Subjetivos El abuso del derecho se identifica con la intencion de perjudicar (Josserand, Markovich y Charmont) El abuso de derecho consiste en el ejercicio del derecho con culpa del titular (Collin, Capitant, Demogue) EL abuso consiste en el ejercicio del derecho sin interes o utilidad (Bonnecase, Ripert)

17. Criterios para caracterizar el ejercicio abusivo del derecho Criterios Objetivos Consiste en el ejercicio contrario al fin economico y social del derecho (Saleilles, Diaz) Consiste en el ejercicio contrario al fin de su institucion (Porcherot y Josserand) Se define por un ejercicio contrario a la moral y buenas costumbres (Savatier, Borda) Criterio mixto; que conjuga las distintas ideas para definir el abuso (Capitant)

18. Supuestos que no configuran abuso del derecho La posicion de dominio, figura de naturaleza preminentementeeconomica; al ser el abuso del derecho una limitacionintrinseca del derecho subjetivo que se configura con el conflicto entre este y un legitimo interes Clausulas vejatorias; el abuso del derecho no es mas que el conflicto entre un derecho subjetivo y un legitimo interes que se produce por el ejercicio irregular de un derecho por la omision irregular de su ejercicio Ejercicio de derechos personalisimos Ejercicio regular de un derecho

19. Analisis legislativo Se aplica el misma a la ley en sentido material, a todo el sistema juridico El interesado puede exigir la adopcion de las medidas necesarias para evitar el abuso, es decir, la proteccion es extendida aun para evitar una situacionjuridica potencial de abuso El abuso del derecho se menciona expresamente en el C.C. en los siguientes preceptos normativos: 292, 329, 414, 632, 924, 1021, 1076, 1079, 1738 y 2060