ASPECTOS A TENER EN CUENTA EN LA FIRMA DE LOS ERPAS

1. ASPECTOS A TENER EN CUENTA EN LA FIRMA DE LOS ERPAS JORGE ALVAREZ LAM MANAGUA, ABRIL 2008

2. Elementos • Papel del Abogado • Categorias de Riesgo • Naturaleza del MDL • Los ERPAS

3. Papel del Abogado • Identificar y mitigar riesgos • Maximizar el valor agregado de la transaccion • Facilitar la negociaicon • Documentar la Transaccion

4. Los Riesgos There are three main risk categories which a CDM project presents for participants and stakeholders: • Politicos/regulatorios de paises anfitriones; • Riesgos generales de proyectos de todo tipo • Riesgos particulares al MDL

5. Algunos Riesgos • Pais Anfitrion de Proyecto • Cambios en politicas o leyes de inversion extranjera • Efectos impositivos del CER • Rechazo del proyecto MDL por la AND • Tiempo de gestion administrativa en el pais • Marco legal existente • Oposicion comunitaria al proyecto

6. Algunos riesgos • Riesgos generales del proyecto • Riesgos operativos • Retrasos en cronogramas – costos por encima de presupuesto • Disputas entre participantes en proyecto • Problemas al momento de cumplir con leyes o reglamento local

7. Algunso Riesgos • Riesgos PK • Proyecto es rechazado por MP o EB • Problemas en el monitoreo • Disputas sobre propiedad de CERs

8. Riesgos para Vendedores • Etapa de construccion • Prepagos/financiamiento (?) tiene su costo • Entrega de CERs • Responsabilidad y capacidad de compensacion? • Pago de comprador • Revision de calificacion de credito del comprador • garantias (cartas de credito?) • Fondos u otros instrumentos • CERs excedentes • Opciones de compra • Conversaciones con una tercera parte

9. Riesgo a Vendedores • Involucramiento de Comprador en el proyecto • Validador y verificador • PDD • focal point • Flucturaciones de precio • Precio fijo • Precio con piso y techo • Escala de precios basada en formulas indexadas

10. Naturaleza del MDL • UNFCCC, Kyoto Protocol, Decisiones de la COP/MOP, Decisones del EB – un marco ya bastante definido pero aun en evolucion • Estatus de leyes de paises compradores? • UE hay claridad – pero falta algo del andamiaje (ITL) • Japon? • Canada? • Otros?

11. EMISSION REDUCTION PURCHASE AGREEMENTS (ERPA) • Instrumento de compra/venta entre el vendedor y comprador • Proposito • Establece terminos y condiciones • Identifica responsabilidades y Riesgos • Busca mitigar riesgos para ambas partes o definir exposiciones a riesgo claramente • Establece derechos de las partes

12. ERPAs • Condiciones Precedentes a la venta y a la compra • PDD • Licencias y acuerdos en su lugar • Validacion y Registro • AND proporciona la LoA al proyecto • Comprador como PP • Comienzo de operaciones de proyecto • due diligence concluida

13. ERPAs • Proceso MDL • Validacion • Registro • Monitoreo del Proyecto • Verificacion y Certificacion • Emision de CERS

14. ERPAs • Proceso MDL • Registro tiene las siguientes cuentas: • Cuentas pendientes o pending accounts • holding accounts para parte no-annexo I • Cuentas temporales para Partes Anexo I y PPs de estas localidades hasta que se establezcan los registros nacionales • Para transferir el CER de la cuenta pendiente a la cuenta temporal, el comprador debe ser un PP

15. ERPAs • Proceso MDL • SoPs (Costos Administrativos) • Emision de CERs de acuerdo a lo solicitado por los PPs se hara hasta despues que se cubran los SoPs: • USD 0.10 por CER emitido por las primeras 15,000 tons de CO2e anualmente (si se ha solicitado emision) • USD 0.20 por CER emitido por cualquier excedente a estas 15,000 tons de CO2e anualmente (si se ha solicitado emision) • SoPs (Fondo de Adaptacion) • 2% de CERs emitidos

16. ERPAs • Transferencia de Titulo Legal de los CERs • ERPAs normalmente definen el momento de esta transferencia • Focal Point (comprador/vendedor?) • Uso de fideicomisos • Cuellos de botella administrativos

17. ERPAs • Volumen de CERs sujetos de la transaccion: • ERPA debe especificar la cantidad de los CERs adquiridos por el comprador y en que cronograma • ERPA debe especificar un cronograma de entrega de acuerdo a las proyecciones de operacion del proyecto y el desempeno anticipado • A veces incluyen cantidades de entrega minimas • Opciones de compra de CERs excedentes

18. ERPAs • Que sucede si no se entregan los CERs? • Se negocia un cronograma de entrega modificado • Se sustituyen CERs de otra fuente u proyecto • Se negocia otra salida • Se termina el acuerdo

19. ERPAs • Precios • Fijos • Variables • Otras formulas hibridas indexadas • Pisos y techos

20. ERPAs • Representations y warranties del Vendedor y Comprador • Incorporacion legal, organizacion existente y sostenible • Titulo y licencias/concesiones todas en su lugar y en orden • El acuerdo debe ser aplicable de acuerdo a sus terminos y condiciones • En el caso del Vendedor claridad en los titulos de propiedad de los CERs

21. ERPAs • Representations y warranties del Vendedor y Comprador • No hay demandas legales y procesos de bancarrota en proceso, comenzados o en camino • Sin conflictos • El Vendedor puede cumplir (tiene los recursos) sus obligaciones segun el ERPA y segun su plan de negocios del proyecto base • Proyecto Registrado

22. ERPAs • Quien cubre costos • ERPA debe incluir una seccion detallada sobre quien cubre que costo • Esta formula varia caso por caso

23. ERPAs • Fuerza Mayor – alcance • Que eventos excusan al comprador o vendedor de sus obligaciones? • Fuerza mayor (eventos naturales) • Cualquier otro evento fuera del control de las partes (incluyendo cambios en leyes, etc.)

24. ERPAs • Events de Default • No-pago • Alguna representation y warranty falsa o enganosa • Falta de cumplimiento de una obligacion material • Comienzo de algun proceso de bancarrota • Cambios materiales adversos • Entregas de cers imposibilitada

25. ERPAs • Responsabilidad y Indemiciacion • Limites a la responsabildad de las partes debe negociarse • Danos y Prejuicios pueden resultar por una falta grave a las oblilgaciones del contrato o de las representations and warranties • El Vendedor puede o debe asumir responsabilidad solamente de falta de entrega resulta de negligencia o “wilful misconduct”

26. EMISSION REDUCTION PURCHASE AGREEMENTS • Resolucion de Disputas • Las partes tienen la obligacion de procurar negociar una salida aceptable • Si no se puede resolver – se recurre al arbitraje

27. Comentarios (nuestra experiencia) • Los ERPAs han sido influenciados por sociedades con tradicion litigante (EU y RU) – por eso tienden a ser muy detallados e incluir lo maximo posible • El objetivo principal del contrato es asignar resposabilidades y liabilities. • En el MDL aun no hay mucho precedente legal, por lo cual los abogados tiene que anticipar los perores casos posibles y planificar todas las contingencias imaginables. • Algunos elementos de suma importancia a los compradores son: • Propiedad, Titulo y Derecho a los Certificados – el comprador tiene que estar supremamente tranquilo sobre lo que recibe.  • Responsabilidad o Liability – compradores por lo general etan solamnente interesados en comprar el carbono - no los proyecetos – por lo general el comprador buscara que el vendedor asuma el riesgo del proyecto.     • Derechos de inspeccion – El comprador precisa la abilidad de visitar y auditar projectos por su cuenta para asegurarse el mantenimiento, operacion y monitoreo es acorde a lo establecido y esperado. • Entrega – El comprador buscara elminar el mayor riesgo posible de no entrega via el mecanismo de entrega – Mientras mayor sea el control del vendedor sobre el CER, mayor sera el riesgo que incurre el comprador.

28. Finalmente – Asesoria de ANDs a Proyectos • Respeto a los acuedos firmados o compromisos establecidos • Respeto a las clausulas de confidencialidad • Una vez se entra a la negociacion – se termina – ya sea para el cierre exitoso o no se llega a un acuerdo – pero no se alarga el proceso interminablemente • Se entra a una negociacion a la vez • Revisen bien los acuerdos y contratos (con lupa) • El contrato es un documento que regula mucho mas que el precio – terminos y condiciones acordes a objetivos y estrategia de negocios • Tener claro el objetivo del proyecto y de la transaccion – ademas del papel del CER dentro del proyecto     • Definir estrategia de negociacion – maximizar precio, mitigar riesgo, diversificar oportunidad, establecer relacion de trabajo, etc.

29. GRACIAS