TEMA 6 LOS TRATADOS INTERNACIONALES (I)

1. TEMA 6LOS TRATADOS INTERNACIONALES (I) (Lección 8 del Manual)

2. TEMA 6. LOS TRATADOS INTERNACIONALES (I) • I. Introducción • II. El concepto de tratado internacional • III. La capacidad para celebrar tratados • IV. Las clases de tratados • V. La elaboración de los tratados • VI. La manifestación del consentimiento • VII. Depósito y publicación de los tratados • VIII. Las reservas a los tratados

3. I. INTRODUCCIÓN • El tratado como fuente del Derecho internacional • Artículo 38.1 ECIJ • Fuente por excelencia en el Derecho internacional moderno: • Toma de conciencia por parte de los Estados de su creciente interdependencia • Proliferación de las organizaciones internacionales • El recelo de los nuevos Estados surgidos de la descolonización frente al Derecho consuetudinario • Eficacia relativa de los TI,s • La eficacia relativa de los TI,s se pueden concretar en: • Un Estado no queda obligado hasta que manifiesta su consentimiento al mismo • Los derechos y obligaciones generados por un tratado sólo afectan a los Estados parte –alcance particular- • Regla general: efecto relativo de los tratados -sin perjuicio de la existencia del efecto generador (art. 38 CVDT’69)- • Régimen jurídico • Convenio de Viena de 1969 sobre el Derecho de los tratados entre Estados – en vigor desde 1980- • Convenio de Viena de 1986 sobre el Derecho de los tratados entre Estados y OI,s o entre OI,s – no está en vigor-

4. II. EL CONCEPTO DE TRATADO INTERNACIONAL • “Se entiende por tratado un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el Derecho internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación” (art. 2.1 a) CVDT’69) • i) Acuerdo celebrado entre Estados – sujeto principal del Derecho internacional- • ii) Acuerdo de voluntades, concertado con la intención de producir efectos jurídicos y regido por el Derecho internacional • iii) Acuerdo celebrado por escrito, conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación

5. II. EL CONCEPTO DE TRATADO INTERNACIONAL • i) Acuerdo celebrado entre Estados – sujeto principal del Derecho internacional- • Capacidad nomogenética o ius contrahendi de los Estados (art. 6 CVDT’69) • Convenios celebrados entre los Estados y las OI,s – o entre éstas- se regularán por el CVDT’86 y las disposiciones consuetudinarias existentes • Son tratados celebrados entre Estados (art. 5 CVDT’69): • Tratados constitutivos de una OI • Tratados adoptados en el ámbito de una OI • ii) Acuerdo de voluntades, concertado con la intención de producir efectos jurídicos y regido por el Derecho internacional • Elemento fundamental acuerdo de voluntades con la intención de producir efectos jurídicos entre las partes • Sometimiento al Derecho internacional • Quedan FUERA del concepto de tratado internacional: • Acuerdos entre Estados regulados por el Derecho interno de algunas de las partes (v.gr.compra por un Gobierno a otro de un edificio para una Embajada)

6. II. EL CONCEPTO DE TRATADO INTERNACIONAL • iii) Acuerdo celebrado por escrito, conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación • Delimitación del ámbito de aplicación del CVDT’69 • Acuerdos celebrados por escrito • ¿Los acuerdos verbales no tienen valor jurídico? • “El hecho de que la presente Convención no se aplique (…) a los acuerdos internacionales no celebrados por escrito, no afectará: al valor jurídico de tales acuerdos” (art. 3 CVDT’69) • Instrumento único o en dos o más instrumentos conexos • Equiparación efectos jurídicos tratados celebrados en forma simplificada y tratado celebrado en forma solemne (v.gr. Canje de Notas) • Denominación de los tratados internacionales • Falso parámetro de análisis • Convención, convenio, tratado, acuerdo, pacto, protocolo, memorándum, etc.

7. II. EL CONCEPTO DE TRATADO INTERNACIONAL • Acuerdos entre Estados que NO constituyen TI,s: • i) Acuerdos políticos • Acuerdos no obligatorios / compromisos no jurídicos • Declaraciones de intenciones basadas en la buena fe firmadas por altos representantes estatales (v.g. acuerdos de cooperación celebrados entre departamentos ministeriales) • Obligaciones poco concretas exigibles en el plano político • ii) Acuerdos administrativos o acuerdos de ejecución • Acuerdos adoptados en desarrollo o ejecución de tratados anteriormente celebrados –acuerdos marco- • No podrían existir de modo autónomo • iii) Contratos de Estado • ¿Acuerdos entre Estados y particulares? • Muy utilizados en la explotación de recursos naturales • Denominados “contratos sin ley” • CIJ Anglo-Iranian Oil Company (1952)

8. III. LA CAPACIDAD PARA CELEBRAR TRATADOS • Distinción entre: capacidad de los sujetos y capacidad de los representantes • Capacidad de los sujetos • Capacidad nomogenética o ius contrahendi  ESTADO (art. 6 CVDT’69) • ¿Tienen ius contrahendi los entes componentes de un Estado de estructura compleja? • Silencio del CVDT’69  Reenvío a los derechos constitucionales internos • Ordenamiento español: Las relaciones internacionales competencia exclusiva del Estado, sin perjuicio de las actividades con proyección exterior • Capacidad normativa limitada de las OI,s • Materias atribuidas por los Estados miembros por el tratado constitutivo (art. 6 CVDT’86) • Procesos de transferencia de competencias dinámico (v.gr. UE)

9. III. LA CAPACIDAD PARA CELEBRAR TRATADOS • Capacidad de los representantes • ¿Quiénes están capacitados para obligar al Estado por un tratado internacional? o ¿Quiénes son los órganos estatales competentes para celebrar un tratado? • i) Representantes especiales dotados de plenos poderes (art. 7.1 CVDT’69) • ii) Órganos unipersonales del Estado en materia de política exterior y otros representantes estatales (art. 7.2 CVDT’69 y RD 801/1972) • Celebración de un tratado por persona NO autorizada • El acto “NO surtirá efectos jurídicos” • Salvo confirmación posterior del Estado (art. 8 CVDT’69)

10. III. LA CAPACIDAD PARA CELEBRAR TRATADOS • i) Representantes especiales dotados de plenos poderes (art. 7.1 CVDT’69) • Determinadas personas podrán representar a un Estado en la celebración de un tratado cuando estén en posesión de la plenipotencia • Plenipotencia documento expedido por el MAE en nombre del Jefe del Estado mediante el cual se acredita que esa persona ostenta la capacidad suficiente para obligar a un Estado en el plano internacional • ii) Órganos unipersonales del Estado en materia de política exterior y otros representantes estatales (art. 7.2 CVDT’69) • Órganos representativos per se Jefe de Estado, Jefe de Gobierno y MAE • Capacidad genérica para realizar cualquier acto conducente a la celebración de un tratado sin necesidad de solicitar plenos poderes • Otros representantes estatales que NO requieren solicitud de permisos especiales en determinados supuestos • Jefe de Misión Diplomática adopción del texto de un tratado entre Estado acreditante y Estado receptor (art.7.2 b) CVDT’69) • Representantes acreditados por los Estados ante una conferencia internacional o ante una OI o uno de sus órganos para la adopción del texto de un tratado (art.7.2 c) CVDT’69)

11. IV. LAS CLASES DE TRATADOS • El CVDT’69 no realiza distincionesentre diversos tipos de tratados • Idéntica regulación jurídica para la totalidad de los TIs con las especialidades que se establecen • Tradicionalmente los tratados internacionales se han distinguido atendiendo a diversos criterios: • i) Número de partícipes bilaterales y multilaterales • ii) Contenido obligacional carácter normativo y carácter negocial • iii) Forma de celebración forma simplificada y forma solemne

12. V. LA ELABORACIÓN DE LOS TRATADOS • Fases del proceso de celebración • Celebración proceso de elaboración • Conjunto de actos encaminados a que un tratado internacional despliegue su eficacia jurídica • Tres fases diferenciadas: • i) Adopción del texto • ii) Manifestación del consentimiento • iii) Entrada en vigor • La adopción del texto (1ª FASE) • Tres subfases: Negociación, adopción en sentido estricto y autenticación • i) Negociación intercambio de propuestas y contrapropuestas con el objetivo de llegar a un ajuste de las posiciones de partida y confluir así en un texto acordado por todos • Fase presidida por el principio de buena fe • Falta de consenso sobre la existencia de una obligación jurídica exigible en esta fase • La negociación es competencia del MAE deberá solicitar del Gobierno la autorización correspondiente (art. 9 RD 801/1972)

13. V. LA ELABORACIÓN DE LOS TRATADOS • ii) Adopción  Acto formal mediante el cual los Estados negociadores ponen fin al proceso de negociaciones fijando un texto definitivo • ¿Qué mayoría requiere la adopción de un tratado internacional? • Unanimidad – tradicionalmente y tratados bilaterales- (art. 9.1 CVDT’69) • Mayoría de 2/3, salvo que por esa mayoría se decida aplicar una regla diferente - tratado celebrado en una conferencia internacional- (art. 9.2 CVDT’69) • iii) Autenticación Acto por el cual se reconoce formalmente la autenticidad del contenido del tratado • Imposibilidad de introducir modificaciones de contenido • Únicamente corrección de errores (art. 79 CVDT’69) • “El texto de un tratado quedará establecido como auténtico y definitivo” (art. 10 CVDT’69) • 1ª FASE = Estado negociador Estado que participa en la elaboración y adopción del texto (art. 2.1 e) CVDT’69) • Finalizada la primera fase¿Estamos ante una norma jurídica? • Ex consensuadvenitvinculum

14. VI. LA MANIFESTACIÓN DEL CONSENTIMIENTO • Cuestiones previas: • El consenso alcanzado en la adopción del texto se debe formalizar mediante manifestaciones de voluntad • Principio de libertad de forma (art. 11 CVDT’69): • Formas simplificadas y formas solemnes • Distinción entre: • Fase regida por el Derecho interno • “Fase interna” en la celebración del tratado entre la 1ª y la 2ª fase –“el tratado transita por los corredores de la Administración del Estado”- • Ordenamiento jurídico español inexistencia de norma específica en materia de celebración de tratados internacionales • Fase regida por el Derecho internacional: las formas de manifestación del consentimiento

15. VI. LA MANIFESTACIÓN DEL CONSENTIMIENTO • A) Fase regida por el Derecho interno i) Ejecutivo y legislativo en la tramitación de los tratados • Distinción entre personas capacitadas para manifestar el consentimiento y la decisión de ser parte • Órganos estatales capacitados para celebrar un tratado • Remisión  artículo 7 CVDT • A nivel estatal ¿quién decide ser parte de un tratado? • Cuestión regulada por los ordenamientos internos de los Estados • Libertad de los Estados en la elección: órgano y procedimiento • En la mayoría de los ordenamientos protagonismo del poder ejecutivo en política exterior • Fundamento en derecho español  art. 97 CE “el Gobierno dirige la política exterior del Estado” (reiterado en los arts. 1.1 y 2.2 b) LG) • Preeminencia absoluta en la primera fase adopción • Iniciativa exclusiva y dirección de las negociaciones • Preeminencia NO absoluta en la segunda fase  manifestación del consentimiento • Auxilio consultivo del Consejo de Estado; participación del Parlamento en los supuestos constitucionalmente previstos; e intervención del Monarca mediante la sanción real

16. VI. LA MANIFESTACIÓN DEL CONSENTIMIENTO ii) La clasificación constitucional de los TIs • La decisión para manifestar el consentimiento para obligarse por un tratado corresponde al Consejo de Ministros, pero ¿en qué supuestos se exige intervención parlamentaria? • Clasificación: • Arts. 93, 94.1 y 94.2 CE • Gradación de los tratados por razón de la materia – de mayor a menor importancia- sin prejuzgar la forma de celebración • Gradación con forma piramidal – fluidez de la actuación del Ejecutivo-

17. VI. LA MANIFESTACIÓN DEL CONSENTIMIENTO • Supuestos del artículo 93 CE • Tratados en virtud de los cuales se lleve a cabo una transferencia del ejercicio de competencias – también denominados tratados de integración- • Proceso de integración europea • Acta Única Europea, Tratado de Maastricht, Tratado de Ámsterdam, Tratado de Niza y Tratado de Lisboa • Estatuto de la CPI • Obligatoria la autorización PREVIA de las Cortes Generales mediante ley orgánica • Autorización previa a la manifestación del consentimiento • Procedimiento  ley orgánica [mayoría absoluta (art. 81 CE)] • Exigencia derivada de la perdida de competencias y la imposibilidad posterior de celebrar tratados en ese ámbito (v.gr. pesca y comercio)

18. VI. LA MANIFESTACIÓN DEL CONSENTIMIENTO • Supuestos del artículo 94.1 CE • Importancia del ámbito material de cinco tipos de tratados: • a) Tratados de carácter político • b) Tratados de carácter militar • c) Tratados que afecten a la integridad territorial del Estado o a los derechos y deberes fundamentales establecidos en el Título I • d) Tratados que impliquen obligaciones financieras para la Hacienda Pública • e) Tratados que supongan modificación o derogación de alguna ley o exijan medidas legislativas para su ejecución • Obligatoria la autorización PREVIA de las Cortes Generales mediante mayoría simple

19. VI. LA MANIFESTACIÓN DEL CONSENTIMIENTO • Supuestos del artículo 94.2 CE • El resto de los tratados internacionales • Categoría conformada por exclusión – en el 94.2 entran los tratados que no sean del 93 o del 94.1- • NO se requiere autorización parlamentaria previa – el Gobierno puede en solitario manifestar el consentimiento- pero tendrá que informar INMEDIATAMENTE a las Cortes Generales

20. VI. LA MANIFESTACIÓN DEL CONSENTIMIENTO iii) Calificación del Gobierno y autorización parlamentaria • ¿A quién corresponde calificar? O lo que es lo mismo ¿quién califica el tratado para decidir si es un supuesto del 93, del 94.1 o del 94.2 CE? • La calificación a cargo del Consejo de Ministros(arts. 19.1 RD/801/72 y 155 Rgto. Congreso) • Exigencia de una doble consulta previa: • Asesoría Jurídica Internacional del MAE • Consulta de carácter interno • Letrados especializados en Derecho internacional • Preceptivo exigencia del informe para la tramitación de TODOS los tratados en proceso de celebración por parte de España (OC de 1992) • Consejo de Estado – máximo órgano consultivo del Gobierno- • Consulta de carácter externo • Preceptivo exigencia del informe para la tramitación de TODOS los tratados internacionales (art. 22.1 LOCE) • Doctrina francesa del “acto claro” rechazada en España • Interpretación literal del 22.1 pero doble vía para eludir el trámite: a) Solicitud a la AJI sobre si existe precedente del Consejo en la calificación; b) La declaración de un procedimiento de urgencia por razones justificadas • Preceptivo pero no vinculante

21. VI. LA MANIFESTACIÓN DEL CONSENTIMIENTO • La autorización de la manifestación del consentimiento por el ejecutivo • Corresponde al Consejo de Ministros autorizar la firma de un tratado o cualquier otro acto de manifestación del consentimiento en obligarse (art. 5. d) LG y 13, 23 RD 801/72) • Excepcionalmente bastará autorización del MAE –firma ad referendum- (arts. 12.2 b) CVDT’69 y II,2 OC de 1992) • Consecuencias de la calificación  en función del resultado de la calificación el Consejo de Ministros tendrá que: • Tratado del 93 o del 94.1 CE: remitir el acuerdo a las Cortes Generales en el plazo de 90 días para su aprobación – mediante ley orgánica o ley ordinaria- (art. 155 Rto. Congreso) • Excepcionalmente en “casos justificados” el plazo puede verse ampliado a 180 días • Tras la autorización de las Cortes se remitirá nuevamente al Consejo de Ministros para que manifieste el consentimiento • Tratado del 94.2 CE:cuenta inmediata a las Cortes – no existe un plazo específico- (art. 159 Rgto. Congreso) • La discrepancia de las Cortes recalificaciones • Respaldo parlamentario –recalificación pacífica-: subsanación • Sin respaldo parlamentario –recalificación traumática-: TC (Antes de manifestar el consentimiento  conflicto de competencias; Después recurso de inconstitucionalidad)

22. VI. LA MANIFESTACIÓN DEL CONSENTIMIENTO • B) Fase regida por el Derecho internacional i) Formas simplificadas: • Firma mediante la firma el texto se adopta, autentica y se manifiesta el consentimiento • En ocasiones la firma puede ser un acto previo a la manifestación del consentimiento • Firma ad referendumnecesidad de confirmación posterior por el Ejecutivo – en ocasiones autorización parlamentaria- • Los efectos de la firma se retrotraen al momento inicial –firma del represente se convierte en definitiva- • Intercambio de notificaciones adopción del tratado sin estampar la firma y con posterioridad las partes intercambian notificaciones para prestar el consentimiento • Forma no prevista en el CVDT’69 (art. 11 in fine  “o en cualquier otra forma que se hubiese convenido”) • Efectos a partir del intercambio pues es cuando tiene lugar la mutua prestación del consentimiento • Canje de notas tratados bilaterales en asuntos muy específicos mediante propuesta de acuerdo enviada por un Estado a una Misión Diplomática sita en su territorio • Efectos a partir de la fecha que conste en la nota de contestación, salvo acuerdo en contrario

23. VI. LA MANIFESTACIÓN DEL CONSENTIMIENTO ii) Formas solemnes: • Ratificaciónacto definitivo mediante el cual se manifiesta el consentimiento • En virtud de instrumento oficial y solemne firmado por el Jefe del Estado y el MAE que indica la confirmación del Ejecutivo a la labor realizada por el plenipotenciario • Adhesiónúnico acto de manifestación del consentimiento de un Estado que no ha participado en el proceso de negociación y de adopción • ¿Cuándo puede tener lugar? Antes y después de la entrada en vigor • Aprobación y aceptaciónFiguras equiparables (art. 14.2 CVDT’69) • En ocasiones requieren firma previa y en otras no • Derecho español no se establecen diferencias • 2ª FASE = Estado contratante Estado que ha manifestado el consentimiento (art.2.1 f) CVDT’69) • Finalizada la segunda fase¿El TI comienza a desplegar su eficacia jurídica? • Necesidad de la tercera fase entrada en vigor (Tema 7) • 3ª FASE = Estado parte Estado respecto al cual el tratado está en vigor (art. 2.1 g) CVDT’69) • Obligación del Estado contratante ANTES de la entrada en vigor: • NO frustrar el objeto y fin (art. 18 CVDT’69)

24. VII. DEPÓSITO Y PUBLICACIÓN DE LOS TRATADOS • Origen • Diplomacia secreta • Pacto de la Sociedad de Naciones • Obligación de registrar los tratados celebrados entre los Ems para su publicidad • Sanción en caso de incumplimiento: NO obligatoriedad • Artículo 102 de la Carta de las Naciones Unidas • Los tratados después de su entrada en vigor se registrarán en la Secretaría y serán objeto de publicación • Sanción en caso de incumplimiento: imposibilidad de invocar el tratado ante órganos de la ONU (v.g. CIJ) • Disposiciones del CVDT’69: • Depositario de un tratado (art. 76): uno o más Estados, una OI o “el principal funcionario administrativo de una organización” • Funciones del depositario (art. 77): administrativas y notariales • Obligación del depositario tras la entrada en vigor del tratado (art. 80): de transmitir el tratado a la Secretaria de las NU para su registro y publicación

25. VIII. LAS RESERVAS A LOS TRATADOS • 1. Finalidad de las reservas • Integridad del contenido del tratado para las partes vs. flexibilidad de la participación estatal en los tratados • Aspiración del Derecho internacional • Admisión de las reservas en las normas convencionales • Ámbito de las reservas tratados multilaterales • Excluye o modifica la aplicación de la disposición en relación con el Estado reservante • Tratados bilaterales • Declaraciones interpretativas de las partes (Directrices de la práctica sobre las reservas elaboradas y aprobadas provisionalmente por la CDI en 2002)

26. VIII. LAS RESERVAS A LOS TRATDADOS • 2. Origen histórico de las reservas • a) El modelo de la Sociedad de Naciones • Exclusión del Estado reservante en caso de objeción por parte de algún Estado parte  exigencia de unanimidad en la admisión de la reserva • b) El modelo latinoamericano • Exclusión de la relación convencional entre Estado reservante y objetante • c) El modelo extraordinariamente permisivo del CVDT’69 • Dictamen de la CIJ sobre las reservas a la Convención sobre el Crimen de Genocidio (1951)  rechazo doctrina de la unanimidad • Compatibilidad de la reserva con el objeto y fin del tratado • ¿Quién se encarga de estimar la compatibilidad? Flexibilidad o relatividad en la aceptación de las reservas • Excepción: CEDH

27. VIII. LAS RESERVAS A LOS TRATADOS • 3. Concepto de reserva (art. 2.1 d) CVDT’69) • Declaración unilateral de un Estado que pretende ser parte de un tratado • Cualquiera que sea la denominación que aparezca en el instrumento jurídico mediante el cual se realiza la reserva (reserva o declaración) • Realizada en el momento en que se manifieste el consentimiento para ser parte del tratado • Su objeto es excluir o modificar los efectos jurídicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicación al Estado reservante • 4. El régimen de las reservas en el CVDT’69 • ¿Cuándo es posible formular reservas? • Regla general (art. 19) todo Estado puede formular cualquier tipo de reserva a un tratado en el momento de manifestar su consentimiento respecto al mismo • Excepciones un Estado NO puede formular reservas en tres supuestos: • A) Cuando el tratado lo prohíba expresamente (v.gr. art. 120 ECPI) • B) Cuando el tratado establezca expresamente que sólo es posible realizar determinadas reservas (v.gr. art. 309 Convenio Jamaica 1982) • C) Cuando la reserva sea incompatible con el objeto y fin del tratado

28. VIII. LAS RESERVAS A LOS TRATADOS • ¿Cómo se han de comportar el resto de Estados ante la formulación de una reserva? • Disposiciones generales: • Para que el Estado reservante sea Estado contratante basta la aceptación de la reserva por un único Estado (art. 20.4 a) • La reserva producirá efectos desde su aceptación (art. 20.4 c) • Aceptación tácita de las reservas  no objeción durante un plazo de 12 meses a la reserva formulada – aquiescencia- (art. 20.5) • Disposiciones particulares: • No es necesaria la aceptación en las reservas expresamente previstas en un tratado (art. 20.1) • Aceptación unánime de la reserva en los “tratados integrales” (art. 20.2) (v.gr. Tratado de la UE) • Tratado constitutivos de OI,s es necesaria la aceptación por el órgano competente de la organización (art. 20.3)

29. VIII. LAS RESERVAS A LOS TRATADOS • Relaciones entre Estado reservante y Estado/s aceptante/s • Modificación de la relación convencional (art. 21.1) • Reserva de exclusión la disposición no se aplicará entre ambos • Reserva modificativa la disposición se interpretará en el sentido señalado en la reserva • Relaciones entre Estado reservante y Estado/s objetante/s • La objeción supone el rechazo de un Estado contratante a la reserva formulada • Objeción simple oposición a la reserva • El tratado entrará en vigor para ambos Estados y no se aplicará la disposición objeto de reserva (art. 21.3) • ¿Diferencias en la práctica con la aceptación? • Falta de consenso doctrinal • Virtualidad de la objeción • Objeción cualificada rechaza la reserva y manifiesta su “intención inequívoca” de no aplicación del tratado en relación con el Estado reservante (art. 20.4 b) • No aplicación del tratado entre reservante y objetante

30. VIII. LAS RESERVAS A LOS TRATADOS • ¿Cómo afectan las reservas a las relaciones del resto de Estados? • Las relaciones entre el resto de Estados NO se verán afectadas por la formulación de reservas (art. 21.2) • Control de validez de las reservas • ¿Qué sucedería con una reserva susceptible de ser calificada de ilícita? • Problema derivado de la inexistencia de un órgano de control • CEDH: reserva inválida no arrastraría la invalidez del consentimiento del Estado reservante • Posible solución  funciones del depositario de un tratado • Funciones neutras –depositario buzón- • Procedimiento del artículo 77.1 d CVDT’69 contemplado en las Directrices de la CDI de 2002: • Dudas ante la validez de la reserva  sugerir al Estado reservante que la retire o reformule • Reserva manifiestamente incompatible con el objeto y fin  señalar al Estado reservante que sería causa de inadmisibilidad e indicar al resto de Estados los problemas jurídicos que la reserva plantearía