DLgs. 39/2010

1. DLgs. 39/2010 sulla revisione legale dei conti

2. PREMESSA • Il DLgs. 39/2010 è stato pubblicato, sul S.O. n. 58 della G.U. n. 68 del 23.3.2010, il DLgs. 27.1.2010 n. 39, che recepisce la Direttiva 17.5.2006 n. 2006/43/CE2, relativa alla revisione legale dei bilanci annuali e consolidati. Il decreto legislativo: • contiene alcuni interventi in materia di governance societaria, necessari per realizzare il coordinamento tra l’attività di revisione e il governo societario; • introduce numerose e rilevanti novità in tema di revisione legale dei conti. Decorrenza Il DLgs. 39/2010 è entrato in vigore,il 7.4.2010 (15° giorno successivo a quello della sua pubblicazione in G.U.).Ai sensi dell’art. 43 del DLgs. 39/2010, fino alla data di entrata in vigore dei citati regolamenti, continuano ad essere applicate, in quanto compatibili, le disposizioni che hanno finora regolato la materia.

3. Spa e srl con Collegio sindacale incaricato dal controllo contabile Il DLgs. 39/2010 conferma la possibilità per le spa non quotate (diverse dagli enti di interesse pubblico) e non tenute a redigere il bilancio consolidato di optare statutariamente per l’attribuzione delle funzioni di revisione legale al Collegio sindacale (soluzione interna). Allo stesso modo, nelle srl obbligate alla nomina del Collegio sindacale, questo organo effettua anche la revisione legale, salvo che lo statuto non preveda l’attribuzione ad un revisore esterno. Sul piano operativo, quindi, non si presentano sostanziali novità per le spa e le srl che abbiano optato per una soluzione interna. Ciò, come evidenziato dalla circ. Confindustria 12.4.2010 n. 19296 (§ 1), esclude la necessi-tà di modifiche statutarie in occasione delle prossime assemblee. Una correzione formale degli statuti, volta a sostituire i riferimenti al controllo contabile con quelli alla revisione legale dei conti, potrà essere deliberata alla prima occasione utile.

4. EFFETTI PER I REVISORI LEGALI • Si ricorda che, in base all’art. 1 co. 1 lett. m) del DLgs. 39/2010, la revisione legale consiste nella revisione dei conti annuali o consolidati effettuata in base allo stesso decreto. • L’esercizio della revisione legale è riservato ai soggetti iscritti nel Registro dei revisori legali e delle società di revisione legale, all’interno del quale sono destinati a confluire i soggetti che, al momento di entrata in vigore del Registro, risultano iscritti4: • nel Registro dei revisori contabili di cui all’art. 1 del DLgs. 27.1.92 n. 88, tenuto dal CNDCEC; • nell’Albo speciale delle società di revisione previsto dall’art. 161 del DLgs. 24.2.98 n. 58, tenuto dalla CONSOB. • Pertanto, in attesa delle disposizioni attuative, nessun adempimento è richiesto ai soggetti che risultano iscritti al suddetto Registro e al suddetto Albo.

5. SRL PRIVE DI COLLEGIO SINDACALE AL 07/04/2010 • Il DLgs. 39/2010 ha sostituito l’art. 2477 c.c. (controllo legale dei conti)5, apportando rilevanti modifiche in ordine alla presenza obbligatoria del Collegio sindacale nelle srl. È imposta, infatti, la nomina del Collegio sindacale anche quando la società: • è tenuta alla redazione del bilancio consolidato; • controlla una società obbligata alla revisione legale dei conti • Importanti precisazioni sono fornite, inoltre, relativamente al caso in cui l’assemblea, nonostante l’esistenza dell’obbligo di nomina del Collegio sindacale, non vi provveda. La nomina, infatti, sarà effettuata dal Tribunale su richiesta di qualsiasi soggetto interessato. Nessuna novità si registra in relazione alle ipotesi in cui, nonostante l’assenza di un obbligo, la srl decida comunque di nominare il Collegio sindacale o un revisore. • Il nuovo art. 2477 co. 1 c.c., continua a stabilire che l’atto costitutivo può prevedere, determinandone le com-petenze ed i poteri, la nomina di un Collegio sindacale o di un revisore. Le assemblee di approvazione dei bilanci delle srl relativi all’esercizio 2009 che si terranno a partire dal 7.4.2010 dovranno nominare il Collegio sindacale anche quando la società è tenuta alla redazione del bilancio consolidato o controlla una società obbligata alla revisione legale dei conti.

6. SUPERAMENTO DEI LIMITI GIA' PREVISTI DALL'ART. 2477 C.C. • Restano ferme le ipotesi già previste dall’art. 2477 c.c. in ordine: • all’entità del capitale sociale; • ai limiti previsti per la redazione del bilancio in forma abbreviata. • Ciò significa che, se nel bilancio relativo all’esercizio 2009 si verifica il superamento dei predetti limiti, l’as-semblea di relativa approvazione, entro 30 giorni, deve provvedere alla nomina. Obbligatorietà connessa al capitale sociale La nomina obbligatoria del Collegio sindacale è, innanzitutto, prevista “se il capitale sociale non è inferiore a quello minimo stabilito per le società per azioni”, pari a 120.000 euro. Obbligatorietà connessa ai limiti previsti per il bilancio abbreviato Il Collegio sindacale deve essere obbligatoriamente nominato anche quando “per due esercizi consecutivi siano stati superati due dei limiti indicati dal primo comma dell’art. 2435-bis” per la redazione del bilancio in forma abbreviata.

7. Limiti ex art. 2435-bis c.c. • La nomina del Collegio sindacale nelle srl con capitale sociale inferiore a 120.000,00 euro è obbligatoria al superamento, per due esercizi consecutivi, di due dei seguenti limiti9: • totale dell’attivo dello Stato patrimoniale pari a 4.400.000 euro; • ricavi delle vendite e delle prestazioni pari a 8.800.000 euro; • dipendenti occupati in media durante l’esercizio pari a 50 unità.

8. OPERATIVITA' DISTINTA SULLA BASE DEI REQUISITI DI OBBLIGATORIETA' • Come evidenziato, le modifiche introdotte in tema di obbligatorietà del collegio sindacale di srl sono operative dal 7.4.2010. A fronte di ciò, l’art. 2477 co. 6 c.c. stabilisce genericamente che alla nomina del collegio sinda-cale deve provvedere l’assemblea di approvazione del bilancio d’esercizio in cui vengono superati i limiti di cui al secondo e terzo comma del medesimo articolo. Sul punto, la circ. 14.4.2010 n. 17/IR del CNDCEC sottolinea l’opportunità di distinguere, i requisiti per la nomina del collegio sindacale a seconda che essi siano: • collegati ad indicatori che trovano la loro fonte nel bilancio d’esercizio; • privi di tali caratteristiche.

9. Requisiti collegati ad indicatori che hanno la propria fonte nel bilancio d'esercizio Nella prima categoria (requisiti di obbligatorietà della nomina del collegio sindacale correlati ad indicatori che hanno la propria fonte nel bilancio d’esercizio) rientrano le ipotesi in cui la nomina del Collegio sindacale deriva dall’obbligo di redigere il bilancio consolidato e dall’obbligo di redigere il bilancio in forma “non” abbreviata. In tali casi, la sede più opportuna è da individuare nell’assemblea convocata per l’approvazione del bilancio d’esercizio (ovvero entra trenta giorni dalla data della stessa).

10. Requisiti "non" collegati ad indicatori che hanno la propria fonte nel bilancio d'esercizio • Non sono, invece, collegati ad indicatori che hanno la propria fonte nel bilancio d’esercizio le ipotesi di collegio sindacale obbligatorio collegate all’entità del capitale sociale ed al controllo di una società obbligata alla revisione legale dei conti. Con riferimento al primo parametro, si ritiene che l’obbligo di nomina sorga: • contestualmente alla costituzione della società, quando il capitale sottoscritto in tale sede sia almeno pari a 120.000,00 euro; • alla data di iscrizione nel Registro delle imprese della intervenuta modifica del capitale sociale che lo porta ad un valore pari a quello minimo previsto per la spa. • In relazione all’ipotesi di obbligatoria presenza del collegio sindacale conseguenza del controllo di una società obbligata alla revisione legale dei conti, si ritiene che l’obbligo di nomina sorga nel momento in cui si verifica il presupposto previsto dalla legge, vale a dire quello in cui si acquisisce o si integra una partecipazione di controllo in una società soggetta obbligatoriamente alla revisione legale dei conti. Anche in relazione a queste ipotesi di obbligatorietà, si ritiene che il termine di trenta giorni possa essere consi-derato un parametro di riferimento per misurare la ragionevolezza del tempo necessario per il perfezionamento dell’iter di nomina.

11. SRL TENUTA AL BILANCIO CONSOLIDATO Il nuovo art. 2477 c.c., estendendo l’obbligo di nomina del Collegio sindacale alle srl tenute alla redazione del bilancio consolidato, risolve una questione particolarmente dibattuta. Ai sensi dell’art. 25 del DLgs. 9.4.91 n. 127, sono tenute a redigere il bilancio consolidato le spa, le sapa e le srl che controllano un’impresa, qualsiasi sia la forma e la nazionalità. Lo stesso obbligo hanno gli enti di cui all’art. 2201 c.c., le società cooperative e le mutue assicuratrici che controllano una spa, una sapa o una srl (ai sensi dell’art. 111-duodecies disp. att. c.c., inoltre, tale obbligo ricade, in presenza dei presupposti, anche sulle società di persone in cui tutti i soci illimitatamente responsabili siano società di capitali).

12. SRL CHE CONTROLLA UNA SOCIETA' OBBLIGATA ALLA REVISIONE LEGALE DEI CONTI • Ai sensi del nuovo art. 2477 co. 3 lett. b) c.c., la nomina del Collegio sindacale è obbligatoria se la srl “con-trolla” una società obbligata alla “revisione legale dei conti”. • Controllo • Ai sensi dell’art. 2359 co. 1 c.c., sono considerate società controllate: • le società in cui un’altra società dispone della maggioranza dei voti esercitabili nell’assemblea ordinaria (controllo interno di diritto); • le società in cui un’altra società dispone di voti sufficienti per esercitare un’influenza dominante nel-l’assemblea ordinaria (controllo interno di fatto); • le società che sono sotto influenza dominante di un’altra società in virtù di particolari vincoli contrat-tuali con essa (controllo esterno). • Ai fini dell’applicazione dei n. 1 e 2 del co. 1 dell’art. 2359 c.c., si computano anche i voti spettanti a società controllate, a società fiduciarie e a persona interposta: non si computano i voti spettanti per conto di terzi (art. 2359 co. 2 c.c.).

13. Revisione Legale Il DLgs. 39/2010 elimina i riferimenti normativi al controllo contabile ed alla revisione contabile. La nuova disciplina, infatti, introduce la nozione di “revisione legale”, quale revisione dei conti annuali o dei conti con-solidati effettuata in conformità alle disposizioni del DLgs. 39/2010 ovvero, se effettuata in altro Stato membro della UE, alle disposizioni di attuazione della Direttiva 2006/43/CE (art. 1 co. 1 lett. m) del DLgs. 39/2010). La revisione legale è riservata ai soggetti iscritti in un apposito Registro (art. 2 del DLgs. 39/2010). Tali soggetti possono essere persone fisiche, definite “revisori legali”, e società, definite “società di revisione le-gale” (art. 1 co. 1 lett. n) e q) del DLgs. 39/2010).

14. Assemblea di nomina Come evidenziato, il nuovo art. 2477 co. 6 prima parte c.c. stabilisce che l’assemblea che approva il bilancio in cui vengono superati i limiti indicati nel secondo e nel terzo comma deve provvedere, entro trenta giorni, alla nomina del Collegio sindacale. Controllo interno di diritto Il generico riferimento al co. 3 dell’art. 2477 c.c. sembra attribuire rilievo al momento dell’approvazione del bilancio anche con riguardo all’obbligo di nomina correlato al controllo di una società obbligata alla revisione legale dei conti. Il superamento di precisi limiti può, tuttavia, riscontrarsi soltanto in relazione al c.d. “con-trollo interno di diritto”, utilizzando la nozione di cui all’art. 2359 c.c. In questa ipotesi, quindi, non sembra presentare profili problematici la rimessione della nomina del Collegio sindacale all’assemblea che approva il bilancio nel quale si attesta il superamento del limite in questione ovvero l’acquisizione della maggioranza dei voti esercitabili nell’assemblea ordinaria di una società tenuta alla revisione legale dei conti.

15. Controllo interno fatto e controllo esterno • Nessun limite preciso si riscontra, invece, nelle ulteriori ipotesi di “controllo interno di fatto” e di “controllo esterno”. Nel primo caso, ai fini dell’individuazione dell’influenza dominante non è possibile fare riferimento ad una precisa percentuale di voti disponibili. Essa infatti: • è connessa ad un controllo minoritario, altrimenti rientrerebbe nell’ipotesi del controllo interno di diritto; • dipende da diversi fattori, quali la polverizzazione delle partecipazioni e l’assenteismo dei soci; • presuppone la stabilità, non potendo essere occasionale; • deve essere verificata in concreto, in relazione al potenziale esercizio della stessa e non in relazione al suo effettivo esercizio. • Il “controllo esterno”, invece, si configura quando una società è sotto influenza dominante di un’altra società in virtù di particolari vincoli contrattuali con essa. Il vincolo contrattuale che determina il controllo esterno deve essere concretamente in grado di: • condizionare la sopravvivenza della società; • attribuire alla controllante il potere di influire sulle scelte gestionali della controllata17. • Non è chiaro, quindi, se, a fronte dell’insorgere del controllo interno di fatto o del controllo esterno si possa attendere, ai fini della nomina del Collegio sindacale, l’assemblea di approvazione del bilancio all’interno del quale tali situazioni saranno attestate ovvero se, accertata l’esistenza di tali forme di controllo, gli ammini-stratori siano tenuti a convocare l’assemblea per la nomina del Collegio sindacale.

16. SRL CONTROLLATA DA UNA QUOTATA Occorre ricordare ancora che, nel caso di srl controllata da una società con azioni quotate, l’art. 165 del DLgs. 58/98, impone l’applicazione delle disposizioni dettate per la revisione contabile della società quotata controllante. Diviene, quindi necessario che il controllo contabile sia esercitato da una società di revisione iscritta nell’Albo speciale CONSOB di cui all’art. 161 del DLgs. 58/9818. Sia l’art. 161 che l’art. 165 del DLgs. 58/98 sono abrogati dall’art. 40 co. 21 del DLgs. 39/2010, ma continua-no ad essere applicabili fino alla data di entrata in vigore dei necessari regolamenti attuativi. Anche in tal caso, inoltre, presenta rilevanza l’art. 16 co. 2 del DLgs. 39/2010, ai sensi del quale negli enti di interesse pubblico (tra i quali sono comprese anche le società quotate), nelle società controllate da enti di interesse pubblico, nelle società che controllano enti di interesse pubblico e nelle società sottoposte con questi ultimi a comune controllo, la revisione legale non può essere esercitata dal Collegio sindacale.

17. SRL CHE EMETTONO TITOLI DI DEBITO L’art. 2483 c.c. consente alla srl, in presenza di esplicita indicazione statutaria, di emettere titoli di debito che possono essere sottoscritti soltanto da investitori professionali soggetti a vigilanza prudenziale a norma delle leggi speciali. Anteriormente alle recenti modifiche, la dottrina si era interrogata in ordine alla configurabilità di un obbligo di nomina del Collegio sindacale nel caso di emissione dei suddetti titoli di debito, a prescindere dalle ipotesi normativamente previste, quanto meno nel caso in cui fossero negoziati in mercati regolamentati. Se ed in quanto si ritenesse che tali titoli possano essere negoziati su mercati regolamentati (seppure solamente tra investitori istituzionali e con la garanzia di solvenza della società), infatti, la soluzione positiva avrebbe potuto apparire sostenibile in base al disposto dell’art. 2435-bis co. 1 c.c., che – nel fissare i limiti per la redazione del bilancio in forma abbreviata (e, di riflesso, per l’obbligatorietà del Collegio sindacale nelle srl) – si riferisce alle società che non abbiano emesso titoli negoziati in mercati regolamentati. Si osservava, tuttavia, come il vecchio testo dell’art. 2477 co. 3 c.c. non si riferisse a tutti i casi di divieto di redigere bilanci in forma semplificata, facendo espresso rinvio ai soli limiti fissati in quella norma ed al loro superamento quantitativo, il

18. che rendeva l’argomento meno probante ed, anzi, sembrava deporre per la solu-zione contraria. Era stato, peraltro, sottolineato come in casi del genere, seppure in assenza di un obbligo di nomina, sarebbe stato ragionevole pensare ad un controllo, quantomeno contabile. In quest’ultimo senso sembra oggi deporre l’art. 16 del DLgs. 39/2010. Ove, infatti, si ammettessero i titoli di debito alla negoziazione in mercati regolamentati, la srl emittente rientrerebbe tra gli enti di interesse pubblico di cui all’art. 16 co. 1 lett. a) del DLgs. 39/2010, in relazione ai quali, da un lato, si impone la revisione legale dei conti secondo le disposizioni del Capo V del DLgs. 39/2010 (art. 16 co. 1 del DLgs. 39/2010), e, dall’altro, si esclude che la revisione legale possa essere esercitata dal Collegio sindacale (art. 16 co. 2 del DLgs. 39/2010). Si tenga presente, inoltre, che i titoli di debito in questione, pur potendo essere sottoscritti esclusivamente da investitori professionali soggetti a vigilanza prudenziale a norma di leggi speciali, sono suscettibili di successiva circolazione, purché chi li trasferisce garantisca la solvenza della società nei confronti degli acquirenti diversi dagli investitori professionali o dai soci della stessa. Circolazione che potrebbe determinare una “diffusione” rilevante tra il pubblico idonea a far rientrare la srl emittente tra gli enti di interesse pubblico attraverso il riferimento all’art. 16 co. 1 lett. e) del DLgs. 39/201024

19. SRL CON COLLEGIO SINDACALE AL 07.04.2010 Il nuovo art. 2477 c.c. conferma le ipotesi già previste per la nomina del Collegio sindacale. Pertanto, nel caso in cui una srl abbia già il Collegio sindacale alla data di entrata in vigore del DLgs. 39/2010, non si registrano, a suo carico, particolari adempimenti. Fatta salva la necessità di verificare se la srl non ricada tra gli enti di interesse pubblico ovvero se risulti controllata da un ente di interesse pubblico o controlli un ente di interesse pubblico o sia sottoposta con quest’ultimo a comune controllo; circostanza che imporrebbe l’affidamento della revisione legale dei conti ad un revisore esterno (cfr. la circ. CNDCEC 14.4.2010 n. 17/IR, § 3)25. Occorre anche sottolineare che, ai sensi dell’art. 11 co. 3 del DLgs 39/2010, in attesa dei principi di revisione adottati dalla Commissione europea, la revisione legale è svolta in conformità dei principi di revisione elaborati da associazioni e ordini professionali.

20. Srl con Collegio sindacale al 07.04.2010 e revisore in scadenza La circ. CNDCEC 14.4.2010 n. 17/IR (§ 3), infine, osserva come particolare attenzione debba prestarsi nelle srl che – per obbligo di legge o di statuto – sono dotate di collegio sindacale e, allo stesso tempo, hanno affidato il controllo contabile ad un revisore esterno. In tal caso, infatti, trova immediata applicazione l’art. 13 del DLgs. 39/2010, in base al quale il conferimento dell’incarico di revisione è deliberato dall’assemblea su propostamotivata del collegio sindacale. Ne consegue che, nel caso di incarichi di revisione in scadenza, il collegio sindacale è tenuto a presentare all’assemblea dei soci convocata per l’approvazione bilancio d’esercizio una proposta relativa al conferimento del nuovo incarico.

21. SPA CON COLLEGIO SINDACALE INCARICATO DEL CONTROLLO CONTABILE AL 07/04/2010 • Nel caso in cui nella spa il controllo contabile (ora revisione legale) sia affidato al Collegio sindacale, occorre in primo luogo verificare se la società costituisca un ente di interesse pubblico ai sensi dell’art. 16 del DLgs. 39/2010. • Definizione di enti di interesse pubblico • Sono enti di interesse pubblico: • le società italiane emittenti valori mobiliari ammessi alla negoziazione su mercati regolamentati italiani e dell’Unione europea e quelle che hanno richiesto tale ammissione alla negoziazione; • le banche; • le imprese di assicurazione; • le imprese di riassicurazione con sede legale in Italia e le sedi secondarie in Italia delle imprese di riassicurazione extracomunitarie; • le società emittenti strumenti finanziari che, ancorché non quotati su mercati regolamentati, sono diffusi tra il pubblico in maniera rilevante; • le società di gestione dei mercati regolamentati; • le società che gestiscono i sistemi di compensazione e di garanzia;

22. le società di gestione accentrata di strumenti finanziari; • le società di intermediazione mobiliare; • le società di gestione del risparmio; • le società di investimento a capitale variabile; • gli istituti di pagamento; • gli istituti di moneta elettronica; • gli intermediari finanziari iscritti nell’Elenco speciale di cui all’art. 107 del DLgs. 1.9.93 n. 385 (TUB). • Inoltre, nell’ambito delle società controllate da enti di interesse pubblico, delle società che controllano enti di interesse pubblico e nelle società sottoposte con questi ultimi a comune controllo, la CONSOB, d’intesa con la Banca d’Italia e l’ISVAP, può individuare con regolamento le società che, in relazione alla rilevanza dell’interesse pubblico, all’accuratezza e affidabilità dell’informativa finanziaria, sono qualificate enti di interesse pubblico ai fini dell’applicazione delle disposizioni del DLgs. 39/2010.

23. ENTI DI INTERESSE PUBBLICO Nel caso in cui la spa rientri nella sopra riportata nozione di ente di interesse pubblico, la revisione legale non può essere esercitata dal Collegio sindacale ai sensi dell’art. 16 co. 2 del DLgs. 39/201027. Con riferimento alla decorrenza di tale disposizione, occorre distinguere tra soggetti quotati e soggetti non quotati. Soggetti quotati Nei soggetti quotati il TUF già prevedeva l’obbligo di nominare un revisore esterno tanto con riferimento alla società controllante, quanto in relazione alle società controllate, salvo le ipotesi di esclusione quando l’attivo patrimoniale e i ricavi delle società controllate non erano significativi rispetto al totale del bilancio consolidato. Analogamente, l’art. 16 co. 3 del DLgs 39/2010 consente alla CONSOB di individuare con regolamento le società controllate che non rivestono significativa rilevanza nell’ambito del gruppo; per questi soggetti, la revisione legale potrà essere esercitata dal Collegio sindacale. Fino all’entrata in vigore di tale regolamento, il conferimento e la durata degli incarichi di revisione continuano ad essere disciplinati dall’art. 165 del TUF, in base all’art. 43 co. 2 del DLgs. 39/2010. Per le società quotate, quindi, le nuove norme in materia di obbligo di revisione per le controllate restano sospese fino all’emanazione del regolamento CONSOB.

24. Soggetti non quotati Non è chiaro se lo stesso principio valga con riferimento agli altri enti di interesse pubblico diversi dalle socie-tà quotate. Si pensi, ad esempio, ad una banca non quotata controllante di una srl di modeste dimensioni. L’art. 16, sul piano meramente letterale, risulta essere norma immediatamente in vigore; pur tuttavia l’aver affidato a successivi regolamenti l’individuazione di casi di esenzione dall’obbligo di nomina del revisore esterno potrebbe porre il dubbio se si debba attendere la concreta individuazione delle predette ipotesi di esclusione. Laddove si volesse aderire ad un’interpretazione maggiormente restrittiva, l’obbligo di nomina del revisore esterno sarebbe immediato, anche con riferimento alla srl di modeste dimensioni controllata da un ente di interesse pubblico non quotato. Con riguardo invece alla società controllante, può essere opportuno evidenziare che, ai sensi dell’art. 16 co. 5 del DLgs. 39/2010, un regolamento CONSOB potrebbe esentarla dall’obbligo di osservare una o più disposi-zioni del predetto DLgs. relative agli enti di interessi pubblico, ivi compresa, sembrerebbe, la disposizione che impone l’obbligo di nomina di un revisore esterno.

25. ENTE NON DI INTERESSE PUBBLICO Nel caso in cui la spa nella quale il Collegio sindacale esercitava il controllo contabile non rientri nella nozione di ente di interesse pubblico sopra richiamata, il controllo contabile (rectius la revisione legale dei conti) può continuare ad essere esercitato dal Collegio sindacale. Principi di revisione Ai sensi dell’art. 11 co. 1 del DLgs. 39/2010, la revisione legale dei conti deve essere eseguita conformemente ai principi di revisione internazionali adottati dalla Commissione europea e pubblicati sulla Gazzetta ufficiale dell’Unione europea. Fino all’adozione di tali principi, la revisione è svolta in conformità ai principi di revisione elaborati da asso-ciazioni e ordini professionali (secondo apposita convenzione stipulata con il Ministero dell’Economia e delle Finanze) e dalla CONSOB.

26. Conservazione carte di lavoro Ai sensi dell’art. 14 co. 6 del DLgs. 39/2010, i documenti e le carte di lavoro relativi agli incarichi di revisione legale svolti devono essere conservati per 10 anni dalla data della relazione di revisione. Inoltre, il revisore o la società di revisione incaricati della revisione del bilancio consolidato devono conservare copia dei documenti e delle carte di lavoro relativi al lavoro di revisione svolto dai revisori e dagli enti di revisione dei Paesi terzi o, in alternativa, devono concordare con detti soggetti l’accesso a tale documentazione. La presenza di ostacoli legali alla trasmissione di tale documentazione deve essere comprovata nelle carte di lavoro del revisore o della società di revisione incaricati della revisione del bilancio consolidato.

27. Collegio sindacale in scadenza con l'assemblea che approva il bilancio 2009 • Nel caso in cui, successivamente al 7.4.2010, l’assemblea che approva il bilancio sia chiamata a rinnovare il Collegio sindacale incaricato anche della revisione legale dei conti, sarebbe da chiarire se sia sufficiente il mero riferimento ai minimi tariffari ai fini della determinazione dei compensi del Collegio sindacale. Ciò in ragione del fatto che, a giudizio di una parte della dottrina, sarebbe immediatamente applicabile la lettera dell’art. 10 co. 10 del DLgs. 39/2010, ai sensi del quale il corrispettivo deve essere tale da garantire: • l’indipendenza del revisore; • la qualità della prestazione e l’affidabilità dei lavori. • Si noti, tuttavia, che le disposizioni relative alla determinazione del compenso hanno lo scopo di garantire l’in-dipendenza del soggetto incaricato della revisione e l’elaborazione dei principi di indipendenza e obiettività è demandata ad apposito regolamento attuativo (art. 10 co. 12 del DLgs. 39/2010), circostanza che potrebbe in-durre a propendere per una non immediata applicazione della norma.

28. NUOVE INDICAZIONI IN NOTA INTEGRATIVA • In via generale, il DLgs. 39/2010 interviene sul contenuto minimo della Nota integrativa32. L’art. 2427 co. 1 c.c. viene modificato, prevedendo l’inserimento del n. 16-bis. A seguito della citata integrazione, all’interno della Nota integrativa devono essere indicati, salvo che la società sia inclusa in un ambito di consolidamento e le informazioni siano contenute nella Nota integrativa del relativo bilancio consolidato: • l’importo totale dei corrispettivi spettanti per la revisione legale dei conti annuali; • l’importo totale dei corrispettivi di competenza per gli altri servizi di verifica svolti; • l’importo totale dei corrispettivi relativi ai servizi di consulenza fiscale; • l’importo totale dei corrispettivi spettanti per altri servizi diversi dalla revisione contabile. • La dottrina che si è occupata della materia ha affermato, in termini generali, che le predette informazioni devono essere inserite nella Nota integrativa con riferimento ai bilanci che vengono approvati dal 7.4.2010.

29. L’applicazione al caso di specie appare tuttavia controversa. Il tenore letterale del nuovo n. 16-bis si riferisce espressamente al revisore legale o alla società di revisione legale e, quanto meno con riferimento al bilancio 2009, la norma avrebbe dovuto riferire l’obbligo al Collegio sindacale che ha esercitato il controllo contabile. Inoltre, tale informativa appare diretta ad esplicitare il requisito dell’indipendenza del revisore, la cui concreta applicazione è demandata ad un apposito regolamento attuativo. In tale prospettiva, può risultare dubbia l’indicazione di tali informazioni già nella Nota integrativa del bilancio 2009, ancorché questo sia approvato successivamente al 7.4.2010.

30. SPA CON REVISORE ESTERNO O SOCIETA' DI REVISIONE AL 07/04/2010 Relativamente alle spa con revisore esterno, occorre distinguere tra soggetti con l’incarico non in scadenza e soggetti per i quali l’incarico scade in occasione dell’approvazione del bilancio 2009. REVISORE LEGALE NON IN SCADENZA Ai sensi dell’art. 43 co. 6 del DLgs. 39/2010, gli incarichi che, nell’esercizio in corso al 7.4.2010 (data di entrata in vigore del DLgs. 39/2010), risultano già conferiti ai sensi dell’art. 2409-quater c.c. proseguono fino alla prima scadenza del mandato successiva all’emanazione dei provvedimenti attuativi del DLgs. 39/2010. Non occorre, quindi, verificare che la misura del corrispettivo sia idonea a garantire l’indipendenza e la qualità della prestazione, nonché l’affidabilità dei lavori.

31. REVISIONE LEGALE IN SCADENZA Nel caso in cui l’incarico di “controllo contabile” sia in scadenza con l’approvazione del bilancio 2009 e questo non sia stato ancora approvato alla data del 7.4.2010, assumono rilevanza alcuni interventi del DLgs. 39/2010. In primo luogo, l’incarico di revisione legale dei conti viene conferito dall’assemblea, su proposta motivata dell’organo di controllo (Collegio sindacale ovvero Consiglio di sorveglianza o Comitato per il controllo sulla gestione). La circ. Confindustria 12.4.2010 n. 19296 precisa che, ove l’imminenza dell’assemblea non consenta di adeguare la procedura di conferimento dell’incarico di revisione legale (con attribuzione all’organo di con-trollo del compito di proporre il revisore), è opportuno che l’organo di controllo, a seguito delle necessarie verifiche, manifesti (anche nel corso dell’assemblea) condivisione sul merito della proposta effettuata dagli amministratori e sulla congruità del corrispettivo ed indichi le ragioni che hanno precluso l’adeguamento della procedura di nomina in tempo utile per l’assemblea.

32. Durata dell'incarico Resta confermato che l’incarico ha la durata di 3 esercizi, con scadenza alla data dell’assemblea convocata per l’approvazione del bilancio relativo al terzo esercizio dell’incarico Corrispettivo per l'incarico di revisione • Il corrispettivo spettante al revisore legale o alla società di revisione legale per l’intera durata dell’incarico (nonché gli eventuali criteri per l’adeguamento di tale corrispettivo durante l’incarico) è determinato dall’as-semblea. La misura del corrispettivo per l’incarico di revisione deve essere determinata in modo tale da garantire: • l’indipendenza del revisore o della società di revisione; • la qualità della prestazione e l’affidabilità dei lavori. • Il corrispettivo per l’incarico di revisione legale non può: • essere subordinato ad alcuna condizione; • essere stabilito in funzione dei risultati della revisione; • dipendere in alcun modo dalla prestazione di servizi diversi • dipendere in alcun modo dalla prestazione di servizi diversi dalla revisione alla società che conferisce l’incarico, alle sue controllate e controllanti, da parte del revisore o della società di revisione o della loro rete. • Il corrispettivo per l’incarico di revisione legale non può: • essere subordinato ad alcuna condizione; • essere stabilito in funzione dei risultati della revisione; • dipendere in alcun modo dalla prestazione di servizi diversi • dipendere in alcun modo dalla prestazione di servizi diversi dalla revisione alla società che conferisce l’incarico, alle sue controllate e controllanti, da parte del revisore o della società di revisione o della loro rete.

33. RESPONSABILITA' I revisori legali e le società di revisione legale rispondono, in solido tra loro e con gli amministratori, nei confronti della società che ha conferito l’incarico, dei suoi soci e dei terzi per i danni derivanti dall’inadem-pimento ai loro doveri. Nei rapporti interni tra i debitori solidali, essi sono responsabili nei limiti del contributo effettivo al danno cagionato. Il responsabile della revisione ed i dipendenti che hanno collaborato all’attività di revisione sono responsabili, in solido tra loro e con la società di revisione, per i danni derivanti da propri inadempimenti o da fatti illeciti nei confronti della società che ha conferito l’incarico e nei confronti dei terzi danneggiati. Essi sono respon-sabili entro i limiti del proprio contributo effettivo al danno cagionato.

34. SANZIONI AMMINISTRATIVE • In caso di irregolarità nello svolgimento dell’attività di revisione legale su enti non di interesse pubblico ovvero nei casi di ritardata o mancata comunicazione delle informazioni da riportare nel Registro, il Ministero dell’Economia e delle Finanze può, tenendo conto della gravità del caso39: • applicare al revisore o alla società di revisione una sanzione amministrativa pecuniaria da 1.000 a 150.000 euro; • revocare uno o più incarichi di revisione legale; • vietare al revisore o alla società di revisione di accettare nuovi incarichi di revisione legale (per un periodo non superiore a 3 anni); • sospendere dal Registro (per un periodo non superiore a 5 anni) il responsabile della revisione legale; • cancellare dal Registro il revisore, la società di revisione o il responsabile della revisione legale (quando i medesimi non ottemperino ai provvedimenti indicati nei punti precedenti).

35. REVISIONE SU ENTI DI INTERESSE PUBBLICO • In caso di irregolarità nello svolgimento dell’attività di revisione legale su enti di interesse pubblico, la CONSOB può, tenendo conto della gravità del caso: • applicare al revisore o alla società di revisione una sanzione amministrativa pecuniaria da 10.000 a 500.000 euro; • revocare uno o più incarichi di revisione legale; • vietare al revisore o alla società di revisione di accettare nuovi incarichi di revisione legale (per un periodo non superiore a 3 anni); • proporre al Ministero dell’Economica e delle Finanze la sospensione dal Registro (per un periodo non superiore a 5 anni) del responsabile della revisione legale; • proporre al Ministero dell’Economica e delle Finanze la cancellazione dal Registro del revisore, della società di revisione o del responsabile della revisione legale (quando i medesimi non ottemperino ai provvedimenti indicati nei punti precedenti).

36. SANZIONI PENALI • Sono previste le seguenti ipotesi di reato: • falsità nelle relazioni e nelle comunicazioni ; • corruzione; • impedito controllo; • compensi illegali; • illeciti rapporti patrimoniali con la società assoggettata a revisione. • La sentenza penale pronunciata per i reati commessi nell’esercizio della revisione legale è comunicata al Ministero dell’Economia e delle Finanze e alla CONSOB a cura del cancelliere dell’autorità giudiziaria che ha emesso la sentenza

37. FALSITA' NELLE RELAZIONI E NELLE COMUNICAZIONI • Ai sensi dell’art. 27 co. 1 e 2 del DLgs. 39/2010, i responsabili della revisione che, al fine di conseguire per sé o per altri un ingiusto profitto, nelle relazioni o in altre comunicazioni, con la consapevolezza della falsità e l’intenzione di ingannare i destinatari delle comunicazioni, attestano il falso od occultano informazioni concernenti la situazione economica, patrimoniale o finanziaria del soggetto sottoposto a revisione, in modo idoneo ad indurre in errore i destinatari delle comunicazioni sulla predetta situazione, sono puniti: • se la condotta non ha loro cagionato un danno patrimoniale, con la reclusione fino a 1 anno; • se la condotta ha loro cagionato un danno patrimoniale, con la reclusione da 1 a 4 anni.

38. CORRUZIONE Ai sensi dell’art. 28 co. 1 del DLgs. 39/2010, i responsabili della revisione che, a seguito della dazione o della promessa di utilità, compiono od omettono atti, in violazione degli obblighi inerenti al loro ufficio, cagionando nocumento alla società assoggettata a revisione, sono puniti con la reclusione fino a 3 anni. La stessa pena si applica a chi dà o promette l’utilità.

39. IMPEDITO CONTROLLO • Ai sensi dell’art. 29 co. 1 e 2 del DLgs. 39/2010, i componenti dell’organo di amministrazione che, occultando documenti o con altri idonei artifici, impediscono o ostacolano lo svolgimento delle attività di revisione sono puniti: • se la condotta non ha cagionato un danno ai soci o a terzi, con l’ammenda fino a 75.000 euro; • se la condotta ha cagionato un danno ai soci o a terzi, con l’ammenda fino a 75.000 euro e l’arresto fino a 18 mesi.

40. COMPENSI ILLEGALI Ai sensi dell’art. 30 co. 1 del DLgs. 39/2010, il responsabile della revisione e i componenti dell’organo di amministrazione, i soci, e i dipendenti della società di revisione che percepiscono, direttamente o indirettamen-te, dalla società assoggettata a revisione legale compensi in denaro o in altra forma, oltre quelli legittimamente pattuiti, sono puniti con la reclusione da 1 a 3 anni e con la multa da 1.000 a 100.000 euro. La stessa pena si applica ai componenti dell’organo di amministrazione, ai dirigenti e ai liquidatori della società assoggettata a revisione legale che hanno corrisposto il compenso non dovuto. Se dal fatto deriva alla società di revisione o alla società assoggettata a revisione un danno di rilevante gravità, la pena è aumentata fino alla metà.

41. ILLECITI RAPPORTI PATRIMONIALI CON LA SOCIETA' ASSOGGETTATA A REVISIONE Ai sensi dell’art. 31 co. 1 del DLgs. 39/2010, gli amministratori, i soci responsabili della revisione legale e i dipendenti della società di revisione che contraggono prestiti, sotto qualsiasi forma, sia direttamente che per interposta persona, con la società assoggettata a revisione o con una società che la controlla, o ne è controllata, o si fanno prestare da una di tali società garanzie per debiti propri, sono puniti con la reclusione da 1 a 3 anni e con la multa da 206 a 2.065 euro. Se dal fatto deriva alla società di revisione o alla società assoggettata a revisione un danno di rilevante gravità, la pena è aumentata fino alla metà. Prof. Riccardo Losi