Vad gäller när man ska upphandla inventarier?

1. Vad gäller när man ska upphandla inventarier? 2012-05-09 Förbundsjurist Eva Sveman

2. Lagen (2007:1091) om offentlig upphandling ska tillämpas! • Bygger på EU:s upphandlingsdirektiv • Kommuner, landsting, statliga myndigheter, kommunala bolag m.fl. ska tillämpa denna lag när man upphandlar varor, tjänster och byggentreprenader.

3. Vad är upphandling? • Köp, hyra, leasing, hyrköp av vara, tjänst eller byggentreprenad, oavsett vad det kostar.

4. Disposition • 1 kap. Lagens innehåll och tillämpningsområde samt allmänna bestämmelser • 2 kap. Definitioner • 3 kap. Tröskelvärden • 4 kap. Upphandlingsförfaranden • 5 kap. Ramavtal • 5 a kap. Elektronisk auktion • 6 kap. Tekniska specifikationer och särskilda kontraktsvillkor i förfrågningsunderlag m.m. • 7 kap. Annonsering av upphandling.

5. 8 kap. Tidsfrister för att komma in med anbudsansökningar och anbud m.m. • 9 kap. Kommunikation, information och dokumentation • 10 kap. Uteslutning av leverantörer • 11 kap. Kontroll av leverantörers lämplighet och val av deltagare m.m. • 12 kap. Tilldelning av kontrakt • 13 kap. Byggkoncessioner • 14 kap. Projekttävlingar på tjänsteområdet

6. 15 kap. Upphandling som inte omfattas av direktivet • 16 kap. Avtalsspärr, överprövning och skadestånd • 17 kap. Upphandlingsskadeavgift • 18 kap. Tillsyn

7. Tröskelvärde • Ligger den beräknade upphandlingens värde över 200 000 euro(1 897 401 kronor) ska regelverket i sin helhet tillämpas • Ligger värdet under ska 15 kap. LOU tillämpas

8. Vad gäller över tröskelvärdena? • Kravspecifikation • Krav på varan/tjänsten • Krav på leverantören • Annonsering i TED (Tenders Electronic Daily) • Öppen upphandling • Anbudsprövning • Ramavtal • Tilldelningsbeslut • Kontrakt

9. Vilket anbud ska antas? • Det som har lägst pris eller det som är det ekonomiskt mest fördelaktiga

10. Under tröskelvärdet • Förenklad upphandling • Direktupphandling om värdet är under 284 631 kronor, även om vissa andra förutsättningar föreligger såsom synnerliga skäl.

11. Vad händer om en leverantör anser att den upphandlande myndighetenbrutit mot LOU? • Överprövning i förvaltningsrätt • Ogiltighet av avtal • Skadestånd • Upphandlingsskadeavgift (Konkurrensverket)

12. Vem har talerätt? • Leverantör • Reglerna om kommunal laglighetsprövning är inte tillämpliga

13. Vad händer om domstolen konstaterar att man har brutit mot LOU? • Rättelse • Göra om upphandlingen • Avtalet blir ogiltigt • Skadestånd • Upphandlingsskadeavgift

14. Några exempel på domar1. Komplettering av anbudFörvaltningsrätten i Stockholm mål nr 25472-10 • Stockholms läns landsting (SLL) upphandlade kaffeautomater som öppet förfarande • Till anbuden skulle bifogas produktblad eller produktbroschyrer över samtliga offererade automater i tre exemplar • Ett anbud innehöll bara produktblad/broschyrer i två exemplar, varför SLL kontaktade dem och bad dem komma in med ytterligare ett ex. per offererad automat (jmf LOU 9 kap. 8 §)

15. ”Det är ostridigt i målet att X i sitt anbud fogat två produktblad. Enligt förvaltningsrättens mening har det inte utan risk för särbehandling eller konkurrensbegränsning varit möjligt för den upphandlande myndigheten att enligt bestämmelserna i 9 kap. 8 § LOU läka brist i X:s anbud.” • Upphandlingen skulle göras om!

16. Överprövning/Avtalstid ramavtalKammarrätten i Stockholm mål nr 5609-5629-10 • Gemensam upphandling för samtliga landsting av HPV-vaccin. • Avtalstid 2 + 2 år • Beställaren äger rätt att förlänga avtalstiden i lämplig omfattning, dock högst sex månader, i det fall en överprövning enligt LOU föranleder försening vid kommande upphandling • Jmf LOU 5 kap. 3 § LOU: Ett ramavtal får löpa under längre tid än fyra år endast om det finns särskilda skäl.

17. Kammarrätten finner att uttalandena i förarbetena och den ledning som går att hämta ur det bakomliggande direktivet klargör att de särskilda skälen för undantag ska vara kopplade till föremålet för kontraktet och därför också hänföra sig till den förevarande upphandlingen. • De hälsoskäl som landstingen åberopat som särskilda skäl är enligt kammarrättens mening inte kopplade till föremålet för kontraktet, dvs. vaccinet, utan till de konsekvenser som en eventuell överprövning skulle kunna få vid en kommande upphandling. De är alltså inte heller kopplade till nu aktuell upphandling.

18. De begränsade möjligheterna eller lämpligheten/olämpligheten i att i stället använda direktupphandling vid en kommande upphandling är inte heller kopplade till nu aktuell upphandling eller ens föremål för prövning i detta mål. • Kammarrätten finner således att landstingen inte visat att det föreligger några särskilda skäl för att tillåta att avtalstiden för aktuell upphandling överskrider längsta tillåtna ramavtalstid enligt 5 kap. 3 § LOU.

19. HörapparatsmåletKammarrätten i Göteborg mål 1501-10 • Tidigare avtal löpte ut 31 januari 2010 • Annonserade ny upphandling 29 oktober 2009, sista anbudsdag 14 december, planerad avtalsstart 15 februari 2010. • 9 december 2009 avbröts upphandlingen sedan flera potentiella anbudsgivare ansökt om överprövning • Direktupphandling fram till dess att upphandlingen hunnit genomföras på nytt

20. Kammarrätten • Kammarrätten anser i likhet med förvaltningsrätten att förekomsten av en eventuell överprövningsprocess är en omständighet som en upphandlande myndighet måste räkna med och i vart fall ta viss hänsyn till vid planering av en upphandling. Kammarrätten finner att uppkommen tidsnöd i aktuellt fall får tillskrivas bristande planering från upphandlande myndighets sida. Region Skåne har därmed inte haft rätt att använda sig av ett förhandlat förfarande utan föregående annonsering. Överträdelsen är av sådan art att upphandlingen måste göras om.”

21. Förvaltningsrätten i Göteborg2012-03-08 • Halmstads kommuns direktupphandling av LED-skärm till Örjans vall • Vid årsskiftet 2011/2012 förstördes resultattavlan av stormen Emil, reparation skulle kosta 1 200 000 och man bestämde sig för att köpa en ny tavla. • Leveranstid på ny tavla var 3 månader, säsongen började 14 april och hyra en tavla kostade 51 000 per match. • Tog in anbud från fem leverantörer och det anbud antogs som hade lägst pris.

22. Förvaltningsrätten • Att kommunen har varit tvungen att köpa in en ny tavla beror på storm, dvs den brådska som uppstått hade inte kunnat förutses av kommunen och brådskan har inte heller orsakats (!) av kommunen. • Däremot var det inte absolut nödvändigt att genomföra upphandlingen på det sätt som skett. Det har funnits andra – om än för kommunen kostsamma- lösningar under en övergångsperiod. Kommunen skulle t.ex. ha kunnat hyra en tavla under säsongens inledande matcher. Att kommunen ska ha en god ekonomisk hushållning i sin verksamhet påverkar inte denna bedömning. • Upphandlingen skulle göras om.

23. Upphandlingssekretess(19 kap. 3 § offentlighets- och sekretesslagen) • Angår ärendet upphandling får uppgift som rör anbud eller motsvarande erbjudande inom en kommun, ett landsting eller en myndighet eller mellan statliga myndigheter inte i något fall lämnas till annan än den som har avgett anbudet eller erbjudandet förrän alla anbuden eller erbjudanden offentliggörs eller beslut om leverantör och anbud fattas eller ärendet dessförinnan har slutförts.

24. På gång • Statlig utredning, Anders Wijkman ör ordförande • Förslag till nya EU-direktiv om upphandling