Laura Liguori, Pietro Masi Milano, 7 ottobre 2010

1. Le controversie in materia di commercio elettronico Laura Liguori, Pietro Masi Milano, 7 ottobre 2010

2. PROGRAMMA • Legge applicabile, giurisdizione e competenza • Su cosa si litiga prevalentemente: • recesso • vizi • qualificazione e responsabilità del fornitore del market place • E-commerce B2B • Composizione extragiudiziaria delle controversie (ADR) • Altri rimedi

3. PRINCIPALI RIFERIMENTI NORMATIVI • Direttiva sui contratti a distanza (direttiva 97/7/CE) • Direttiva e-commerce (direttiva 00/31/CE) • Decreto e-commerce (decreto legislativo 70/2003) • Codice del Consumo (decreto legislativo 206/2005)

4. LEGGE APPLICABILE (1/2) • Convenzione di Roma del 1980 sulla legge applicabile alle obbligazioni contrattuali • art. 3: il contratto è regolato dalla legge scelta dalle parti • art. 5: la scelta della legge applicabile non può privare il consumatore della protezione garantita dalle norme imperative del Paese in cui risiede abitualmente, a condizione che il professionista abbia rapporti commerciali con il Paese del consumatore. In mancanza di scelta si applica la legge del Paese del consumatore • Regolamento CE 593/2008 sulla legge applicabile alle obbligazioni contrattuali (per contratti conclusi dopo il 17 dicembre 2009) • si applicano i medesimi criteri stabiliti dalla Convenzione di Roma

5. LEGGE APPLICABILE (2/2) • Direttiva 97/7/CE sui contratti a distanza • art. 12: il consumatore non può rinunciare ai diritti conferitigli; la scelta della legge di un Paese terzo non può avere l’effetto di privare il consumatore dei suoi diritti (vedi anche considerando 23) • paradigma diverso rispetto a quello della Convenzione di Roma e del Regolamento 593/2008 • rapporti tra Direttiva 97/7/CE e Regolamento 593/2008 • Direttiva e-commerce • considerando 55: conferma l’applicabilità della disciplina dei contratti a distanza • Codice del Consumo • art. 36: nullità della clausola che, prevedendo l’applicabilità della legge di un Paese extracomunitario, ha l’effetto di privarlo della protezione assicurata dal Codice del Consumo • art. 143: irrinunciabilità dei diritti attribuiti al consumatore; in caso di scelta di legge diversa da quella italiana, al consumatore sono riconosciute le “condizioni minime di tutela previste dal Codice”

6. GIURISDIZIONE E COMPETENZA • Il consumatore può scegliere tra il foro di propria residenza e il foro di residenza del professionista • Il professionista può adire esclusivamente i giudici del Paese di residenza del consumatore • Competenza territoriale inderogabile nei contratti di e-commerce (art. 63 Codice del Consumo) • invece sono ammesse limitate deroghe per contratti del consumatore conclusi non a distanza, rispetto ai quali si presumono vessatorie fino a prova contraria le clausole che prevedono deroghe alla giurisdizione o alla competenza territoriale • E’ ammessa la convenzione con cui si deroga alla giurisdizione conclusa successivamente al sorgere della lite?

7. RECESSO (1/2) • Diritto di recesso del consumatore come diritto di ripensamento • senza motivi • senza penalità • senza spese (tranne spese di restituzione, se espressamente previsto dal contratto) • Obbligo del professionista di segnalare l’esistenza (o l’esclusione, ove consentita) del diritto di recesso e le modalità e i tempi di restituzione del bene

8. RECESSO (2/2) • Esercizio entro 10 giorni lavorativi dalla consegna del bene o, nel caso di servizi, dalla conclusione del contratto • 60 giorni per i beni, qualora il professionista non abbia fornito le informazioni sul diritto di recesso • 90 giorni per i servizi, qualora il professionista non abbia fornito le informazioni sul diritto di recesso • “Normale stato di conservazione” del bene • Tempistica

9. VIZI • Disciplina più garantista rispetto a quella del codice civile: il difetto di conformità • Concetto di conformità • Termine di decadenza: due mesi dalla scoperta del difetto • Termine di prescrizione: 26 mesi dalla consegna (ma il difetto deve manifestarsi entro i 2 anni) • Diritti del consumatore (sistema gerarchico) • riparazione o sostituzione (rimedi “primari”) • riduzione del prezzo o risoluzione (rimedi “secondari”) • Difetto di lieve entità • Disposizioni imperative e irrinunciabili

10. CONTRATTI DI E-COMMERCE B2B • Non si applica la disciplina a tutela del consumatore (recesso, difetto di conformità, etc.) • Disciplina dei vizi contenuta nel codice civile • Scelta del foro • L’art. 1341 e il doppio click…. • Legge applicabile

11. HOSTING PROVIDER E SITI E-COMMERCE • La direttiva e-commerce e il decreto e-commerce individuano la figura dell’hosting provider • L’hosting provider non è responsabile delle informazioni memorizzate e non ha obbligo di sorveglianza… • … a condizione che non sia effettivamente al corrente dell’illiceità delle informazioni e che le rimuova appena ne viene a conoscenza • E-Bay come hosting provider? • US District Court of California 2008, Mazur v. E-Bay • Tribunale del Commercio di Parigi 2008, Christian Dior c. E-Bay • Corte d’Appello di Parigi 2010, E-Bay c. Louis Vuitton

12. ADR e ODR • La direttiva e-commerce incentiva il ricorso • all’ADR (Alternative Dispute Resolution) e • all’ODR (Online Dispute Resolution) • ADR “europee” • “Giurisdizione” dell’ADR del Paese del… venditore • Network europeo delle ADR (“rete europea”) e clearing houses (“centri di compensazione”) • ODR economico e rapido… • … ma ancora poco sviluppato

13. ALTRI RIMEDI • La giurisdizione ordinaria • nulla la clausola che esclude il diritto del consumatore di rivolgersi al giudizio • Class action • pratiche commerciali scorrette • danno da prodotto difettoso • possono agire: • ciascun consumatore • associazioni che abbiano ricevuto mandato da uno o più consumatori • comitati ad hoc • Tutela amministrativa presso AGCM

14. PECULIARITA’ DEI PACCHETTI TURISTICI • Turismo settore più forte nell’e-commerce • Disciplina ad hoc contenuta nel Codice del Consumo • Tour operator e intermediario di viaggio: diversi regimi di responsabilità • Contratto di vendita del pacchetto turistico • Applicabilità della disciplina dei contratti a distanza • Perché c’è un massiccio ricorso al giudice in questo settore?

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