Inleiding + bijzondere beloningsvormen

1. Inleiding + bijzondere beloningsvormen Art. 15 Verdrag Nederland-België Studiedag d.d. 21 november 2008 te Maastricht Prof. mr. F.P.G. Pötgens

2. Art. 15 OESO-Modelverdrag/Inleiding • Inkomen uit db -> Sluitend systeem -> Art.15/16/17/18/19/20 • HR 3 mei 2000, BNB 2000/378 (CFK) • HR 3 mei 2000, BNB 2000/296 (ontslagvergoeding / Zwitserland) • HR 20 december 2000, BNB 2001/124 (ontslagvergoeding België) • HR 10 augustus 2001, BNB 2001/353 (vergoeding niet-doorgaan db) • HR 5 september 2003, BNB 2003/380 (afkoop pensioen Singapore) • Gezamenlijke toelichting verdrag België

3. Art. 15 OESO-Modelverdrag/Inleiding • Eerst nagaan of een meer verbijzonderde bepaling v.t. is • Voor het restartikel (art. 21) is in beginsel geen plaats • Volgorde: Art. 19 (overheidsfuncties) Art. 18 (pensioenen) Art. 17 (sporters en artiesten) Art. 16 (bestuurders) Art. 15 (db) • Art. 19 > Art. 18 -> 19(3) • Art. 18 > Art. 16 -> HR 22 juli 1988, BNB 1989/2 • Art. 18 > Art. 17 -> HR 3 mei 2000, BNB 2000/328

4. Art. 15 OESO-Modelverdrag/Inleiding 3 Regels: • Woonstaat (Art. 15 (1), 1e zin, 1e gedeelte) • Werkstaat ( Art. 15 (1), 1e zin, 2e gedeelte en 2e volzin) • Woonstaat ( Art. 15 (2)-> cumulatief aan 3 voorwaarden voldoen: a < 183 dagen in de werkstaat verblijven b beloning wordt betaald door of namens een werkgever die geen inwoner is van de werkstaat c beloning komt niet ten laste van een vi van de werkgever in de werkstaat -> Aan 1 voorwaarde niet voldaan, dan II (werkstaat)

5. Art. 15 OESO-Modelverdrag/Inleiding Regel I: Woonstaat • "salarissen, lonen en andere soortgelijke beloningen" • Art. 3 (2) -> nationale wetgeving tenzij context een andere betekenis vereist ->HR 20 september 2000, BNB 2001/29 (WAO-uitkering) en HR 5 september 2003/379 en 381 (fictief loon) • Para 2.1 OESO – Com • Causaliteit met de db

6. Art. 15 OESO-Modelverdrag/Inleiding Wat wordt zoal begrepen onder het begrip "salarissen, lonen en andere soortgelijke beloningen“ vanuit NL perspectief?

7. Art. 15 OESO-Modelverdrag/Inleiding -> Wel: • Ontslagvergoedingen • Tekengelden • Inkomen uit een non-concurrentiebeding • Bonus • Opties • Auto van de zaak • Onzuivere pensioenen • Vervroegde "pensionering" • Verkapte beloningen • Stand-by fees • Blijfpremies • Vergoeding voor het niet doorgaan van een db

8. Art. 15 OESO-Modelverdrag/Inleiding Niet: • Stakingsgeld • WAO/WIA – uitkeringen • Immateriële schadevergoeding

9. Bijzondere beloningsvormen Beloningsvormen: - Ontslagvergoedingen; - WULBZ-betalingen; - Vergoedingen voor niet doorgaan dienstbetrekking; - Stand by-fees; - Non-concurrentievergoedingen; - Werknemersopties

10. Inkomsten uit inactiviteit Aandachtspunten: (1) vormt de inactiviteit als zodanig het uitoefenen van een db? (2) waar wordt de db uitgeoefend? (3) waaraan moet het inkomen worden gealloceerd?

11. Inkomsten uit inactiviteit • Vergoeding voor het niet doorgaan van een dienstbetrekking: - woonstaat of - HR 10 augustus 2001, BNB 2001/295; fictieve plaats van uitoefening dienstbetrekking -> nadeel; praktische problemen, zoals vaststelling 183 dagen (Art. 15,2,a)

12. Inkomsten uit inactiviteit • Ziekte -> WULB -> Art. 7:629 BW * Vervangingsgedachte -> fictieve plaats van uitoefening • Hof Amsterdam, 21 maart 1986, V-N 1987/299 • HR 24 april 1957, BNB 1957/189 • Hof Den Bosch, 18 januari 2006, V-N 2006/34.12 * Niet gevolgd in Duitsland -> fysieke aanwezigheid * Dubbele heffing/dubbele vrijstelling + praktische moeilijkheden

13. Inkomsten uit inactiviteit • Non-concurrentievergoeding - Niet-concurreren = uitoefenen db -> toe- rekenen aan plaats waar: (1) ex-wn zich fysiek ophoudt om aan zijn verplichtingen te voldoen; Hof van Beroep van Brussel, 14 november 1997, A.F.T. 1998, blz 122 (2) de db zou zijn uitgeoefend indien de wn niet gebonden was aan een non-concurrentie-beding; BFH 9 september 1970, BStBl. 1970 II, blz 867 + Hof van Beroep van Brussel, 20 september 2007 (?)

14. Inkomsten uit inactiviteit • Stand by-fees ->HR 22 december 2006, BNB 2007/97 - stand by zijn = uitoefenen db - plaats van uitoefening is waar wn fysiek aanwezig is voor beschikbaarheidsdiensten - directe allocatie

15. Inkomsten uit inactiviteit • Ontslagvergoeding -> geen uitoefening db - >Toerekening -> 3 mogelijkheden: (1) waar de dienstbetrekking zou zijn uitgeoefend indien de werknemer niet zou zijn ontslagen -> A-G ->allusie op BNB 2001/353(2) Woonstaat -> BFH-> ontslag is reden voor toekenning -> geen relatie met db in werkstaat(3) relatie met in verleden uitgeoefendedb -> HR 11 juni 2004, BNB 2004/344 en 345

16. Inkomsten uit inactiviteit -> BNB 2004/344 en 345 -> breuk: Gedeelte van het reguliere salaris belast in werkstaat in referentieperiode__________ Totale salaris gedurende referentieperiode -> referentieperiode: (i) 1 januari tot datum ontslag; (ii) 4 kalenderjaren voorafgaande aan 1 januari van jaar ontslag -> Absoluut vereiste -> ontslagvergoeding tlv werkgever of vi in werkstaat

17. Werknemersopties ->Afbakening tussen art. 13 en art. 15 OESO-Modelverdrag • Toekenning -> "salarissen, lonen en andere soortgelijke beloningen" -> para. 2.1 OESO – Com • Valt onder Art. 13 vanaf: • "exercised, sold or otherwise alienated“ (para 12.2 tot 12.5 OESO - Com) • onvoorwaardelijk worden (Min van Fin, Besluit 11 februari 2002, V-N 2002 / 14.14) -> echter parlementaire toelichting; aansluiten bij OESO-Com

18. Werknemersopties ->Toerekening onder art. 15 OESO-Modelverdrag • NL: Besluit van 11 februari 2002, V-N 2002/14.14 -> onvw opties (pre-grant) en vw opties (periode toekenning - onvw worden)-> Hof Den Haag in HR 30 oktober 2003, BNB 2004/9 • OESO – Com; pre-grant toerekening mogelijk / anders toerekening obv toekenning - vesting (para 12.14 OESO – Com)