Fideicomiso 101: Elementos Esenciales de la Fiducia Dominicana

1. Fideicomiso 101: ElementosEsenciales de la FiduciaDominicana

2. Francisco Del Carpio Jacobs Email: fdelcarpio@cdclegal.com Ofic: (809) 537-1111 Cel. (809) 299-0084

3. Día 2 Naturaleza y Características del Fideicomiso Dominicano

4. Irrevocabilidad del Fideicomiso

5. Revocabilidad Vs. Irrevocabilidad Fideicomiso Sham Aceptación del fiduciario (Art. 5, párrafo, Ley 189-11) Incumplimiento Renuncia

6. El Fideicomiso Carece de Personalidad Jurídica ?

7. Personalidad Fiscal del Fideicomiso Artículo 51 del Código Tributario ( Cumplimiento de Deberes Formales) Artículo 48, Ley 189-11 ( Atribución de RNC Especial al Fideicomiso)

8. Atributos de la PersonalidadJurídica Sujeto de derechos y obligaciones Tener un representante Contar con patrimonio y domicilio Demandar & ser demandado (Art. 29, acápite G, Ley 189-11)

9. El fideicomiso carece de personalidad jurídica porque ninguna ley se la asigna

10. El Fideicomiso es Inembargable ?

11. ExcepcionesInembargabilidad del Fideicomiso • Acreedores del Fideicomitente en caso de reserva de derechos (Acción Oblicua, Art. 1166 del Código Civil) • Acreedores del Fiduciario con respecto a los honorarios por servicios • Patrimonio propio de la fiduciaria

12. Excepciones a la Inembargabilidad Deudas y daños generados por el fideicomiso Fraude a terceros Acreedores del fideicomisario (Art. 9, Ley 189-11)

13. Fideicomiso Discrecional Se otorga facultad al fiduciario para que distribuya los beneficios en provecho de las personas que decida, conforme su mejor criterio y de conformidad con las reglas previstas en el fideicomiso (Art. 13, acápite E, Ley 189-11)

14. El Fiduciario no Responde con su Patrimonio Propio ?

15. CasosquePuedenComprometer el Patrimonio del Fiduciario Multas y recargos tributarios Solidaridad del responsable tributario (Art. 11, Código Tributario. Art. 3, Norma 02-12)

16. CasosquePuedenComprometer el Patrimonio del Fiduciario Daños a terceros resultantes de culpa propia (Art. 32, Ley 189-11) Daños culposos al fiduciante o fideicomisario Fideicomiso fraudulento (Artículo 11, párrafo, Ley 189-11) Riesgo reputacional Lavado de activos

17. Orden Público Fiduciario, Reglas no Derogables por Acuerdo entre las Partes

18. OrdenPúblicoFiduciarioEstructuración Negocios Prohibidos Encargos Fiduciarios ? Secretismo Fiduciario Autorizado Voluntad Fideicomitente y Fiduciario Plazo Aporte de Activos

19. OrdenPúblicoFiduciarioFideicomitente Fraude de acreedores Ser fideicomitente y fiduciario Dirigir el fideicomiso Disponer del patrimonio fideicomitido Modificar el fideicomiso ( En ausencia de reserva de derechos) Renunciar a sus derechos legales (Art. 14, Ley 189-11)

20. OrdenPúblicoFiduciarioSociedadFiduciaria Obtener ventajas del fideicomiso Rendir cuentas Delegar sus funciones Mezclar los patrimonios Defender el patrimonio Cumplir con las obligaciones tributarias Transferir el patrimonio conforme lo pactado Garantizar resultados

21. OrdenPúblicoFiduciarioCláusulasProhibidas(Art. 14, Ley 189-11) • Cláusulas que desnaturalicen el negocio fiduciario • Limitaciones de los derechos legales de los fideicomitentes o fideicomisarios • Previsiones que disminuyan las obligaciones legales del fiduciario • Exoneración o limitación de la responsabilidad civil del fiduciario • Modificación unilateral del contrato por el fiduciario

22. FideicomisoGarantía El fiduciario puede administrar un fideicomiso en que una entidad vinculada sea acreedora ?

23. Fideicomiso Garantía

24. Fideicomiso GarantíaVínculoFiduciario - Acreedor

25. Decreto 95-12, Art.19Fideicomiso en Garantía Párrafo I: “ Para la constitución de un fideicomiso en garantía, no deberá coincidir en una misma persona la condición de fiduciario y fideicomisario o beneficiario, como lo estipula el Artículo 31 de la Ley No. 189-11, ni existir relación de dependencia o subordinación del fiduciario frente al beneficiario o fideicomisario”.

26. Fideicomiso & Registro de Títulos Fideicomiso y transferencia Plazo, condiciones y Registro de Títulos Libertad contractual fiduciaria & Registro de Títulos Impacto Registral del Fideicomiso Modalidades que afectan el registro Facultad calificadora Disposición o afectación del inmueble por el fiduciario Medidas cautelares Particularidades del negocio fiduciario y su impacto en Registro de Títulos

27. Fideicomiso y Transferencia El fideicomiso siempre implica transferencia. No hay fideicomiso donde no existe transferencia.

28. Plazo, Condiciones y Registro de Títulos El fideicomiso siempre está sujeto a un plazo.

29. Plazo, Condiciones y Registro de Títulos El fideicomiso puede estar sometido a una condición suspensiva o resolutoria.

30. Libertad Contractual Fiduciaria & Registro de Títulos El fideicomiso puede constituirse para servir cualquier propósito o finalidad legal.

31. Libertad Contractual Fiduciaria & Registro de Títulos Puede ser revocable o irrevocable.

32. Libertad Contractual Fiduciaria & Registro de Títulos Puede ser objeto de modificaciones.

33. Impacto Fideicomiso(Obligaciones del Registro de Títulos) • Indicar que se trata de una propiedad fiduciaria. • Publicitar el plazo. • Indicar si existe condición o no.

34. Impacto del Fideicomiso(Obligaciones del Registro de Títulos) • Estar consciente de que pueden haber infinitos tipos de fideicomiso. • Indicar si el fideicomiso es revocable o no. • Publicitar las posibles limitaciones a la libre disposición por el fiduciario.

35. Impacto del Fideicomiso(Obligaciones del Registro de Títulos) La publicidad del registro no debe limitarse a la transmisión del derecho sino reflejar también el pactum fiduciae.

36. Impacto del Fideicomiso(Obligaciones del Registro de Títulos) Debe practicarse la denominada publicidad por relación, esto es, reenviar al acto que incorpora el fideicomiso para que el interesado pueda precisar en detalle las características del acuerdo y los poderes reales del fiduciario.

37. Impacto del Fideicomiso(Obligaciones del Registro de Títulos) “ La inscripción registral deberá contener una síntesis clara y precisa de las limitaciones que afectan al dominio del adquiriente fiduciario , de toda necesidad para que los terceros puedan conocer con certeza las modalidades que lo condicionan….. De manera alguna es necesario que en los registros respectivos se deje constancia detallada de todas las modalidades contractuales que pueden afectar al dominio fiduciario “ Mario A. Carregal, Fideicomiso, teoría y aplicación a los negocios (Buenos Aires: Heliasta, 2008),109.

38. Modalidades que Afectan el Registro Renuncia del fiduciario No basta el simple acto de renuncia para afectar el registro. Se requiere la designación del nuevo fiduciario por las vías pertinentes.

39. Facultad Calificadora En caso de limitación a la libredisposiciónpor el fiduciario el Registradordeberáverificar la existencia de consentimientopor parte de quiencorresponda a fines de registrar la transferencia. Imposibilidadpara el registro de verificarsi la transferencia se hace o no a los fines del fideicomiso. Al registrador le correspondeverificarqueexistatransmisiónfiduciaria, sujeta o no a plazo o condición

40. Disposición o Afectacióndel Inmueblepor el Fiduciario Vinculación a los fines del fideicomiso Limitacionesconvencionales. Postergación de la entrada en dominiopor el fiduciario. Posibleexistencia de ComitéTécnico o Protector. Existencia o no de necesidad de recabarconsentimiento del fideicomitente . Artículo 27 , Ley 189-11: Nulidad de lastransferenciashechas sin arreglo a lo previsto en el actoconstitutivo

41. Medidas Cautelares Consecuenciadel carácterautónomo del patrimonio. Imposibilidad de afectar el patrimonio del fiduciario , del fideicomitente o del fideicomisario.

42. Gracias !!!