L’azione di concerto

1. L’azione di concerto

2. DIRETTIVA 2004/25/CEconcernente le offerte pubbliche di acquisto Introduzione di una nozione generale di persone che agiscono di concerto ( Art. 2, par. 1, lett. d)): • Persone fisiche o giuridiche • Cooperazione sulla base di un accordo (espresso o tacito, verbale o scritto) • Finalità : • ottenere il controllo della società emittente • contrastare gli obiettivi dell’offerta Il par. 2aggiunge che si considerano persone che agiscono di concerto la società controllante e la società controllata.

3. Recepimento della direttiva comunitaria in alcuni Stati membri

4. Recepimento conforme al sistema di common law ed alla prassi di mercato RegnoUnito Interpretazione più ampia della direttiva comunitaria La legislazione inglese aggiunge : Il concetto di Understanding come elemento alla base dell’azione di concerto comporta : • Ampliamento del materiale indiziario • Ampliamento della discrezionalità del Takeover Panel nel accertamento dell’azione di concerto • presunzioni legali “relative” • Limitazione dell’ambito applicativo • una finalità all’azione di concerto : • Consolidamento del controllo

5. Germania : • Periodo di interpretazione restrittiva della direttiva confermato dalla Suprema Corte Federale : • Limitazione dell’azione di concerto all’esercizio dei diritti di voto durante l’assemblea • Esclusione di casi isolati di coordinamenti tra azionisti • Novella disciplina Estenzione della configurabilità dell’azione di concerto, individuabile anche sulla base di : • Accordi finalizzati a tenere una condotta coordinata al fine di influenzare la strategiaimprenditoriale della società target in modo permanente e considerevole. • N.B. : Interpretazione stretta della nozione di accordo

6. Francia • Configurabilità dell’azione di concerto, individuabile : • sulla base di un accordo che ha ad oggetto : Cessione di diritti di voto Acquisto di diritti di voto o il relativo esercizio Volti ad adottare una politica comune nella società N.B. : Questo accordo : • sussiste in una serie di casi ben definiti Es. : - tra la società e : • i componenti del relativo organo Amministrativo • le società controllate o le società sottoposte a comune controllo • - tra il fiduciante e la società fiduciaria • considera solidalmente responsabili i soggetti che agiscono di concerto sulla base della legge e dei regolamenti

7. Spagna • Configurabilità dell’azione di concerto : individuabile sulla base di un accordo (tacito o espresso, scritto od orale) • Volto al raggiungimento del controllo della società target. • Presunzione dell’esistenza dell’azione di concerto nei casi di : • un patto parasociale concernente l’esercizio dei diritti di voto in assemblea • al fine di stabilire una politica comune sulla gestione della società • finalizzato ad ottenere un’influenza rilevante sulla stessa società • qualsiasi altro accordo che, perseguendo le medesime finalità, che disciplini i diritti di voto all’interno : • dell’organo amministrativo • del comitato esecutivo • o di altro comitato delegato all’interno della società

8. Italia Recepimento normativa comunitaria • Fase 1 : D.lgs. 229/2007 • Mancanza di una definizione generale dell’azione di concerto • Conferma la previsione di 4 ipotesi di presunzioni assolute • Aggiunta di una presunzione iuris et de iure : individua soggetti che cooperano al fine di ottenere il controllo della società emittente quale ipotesi di azione di concerto

9. Fase 2 : D. lgs. 146/2009 (c.d. “Decreto correttivo”) Elementi di novità • Definizione generale di persone che agiscono di concerto (art. 101Bis, comma 4 del TUF) : • soggetti • Cooperazione sulla base di un accordo che può essere anche invalido o inefficace • Finalità : • Acquisire • Mantenere il controllo della società emittente • Rafforzare • Contrastare il conseguimento degli obiettivi di un OPA • Abrogazione della quinta fattispecie di presunzione iuris et de iure

10. Art 101Bis 4-Ter del TUF : Riconoscimento di un potere regolamentare alla Consob attraverso il quale : • prevede nuove fattispecie di presunzioni relative di azione di concerto riconducibili al quarto comma del medesimo articolo (definizione generale dell’azione di concerto), tra le quale : • I rapporti di parentela : “un soggetto, il coniuge, il convivente, gli affini e i parenti in linea retta e in linea collaterale entro il secondo grado, i figli del coniuge e del convivente” sono presunti agire di concerto • I rapporti con consulenti finanziari per operazione relative all’emittente, nei casi di : • Acquisti “anomali” di titoli dell’emitente : al di fuori della gestione ordinaria della propria attività caratteristica • A partire dal mese precedente al conferimento dell’incarico • I rapporti tra i soggetti che presentano una lista per l’elezione della maggioranza dell’organo amministrativo • Ovvero che promuovono congiuntamente una sollecitazione di deleghe di voto finalizzata alla votazione di tale lista

11. 2) Prevede casi nei quali la cooperazione tra più soggetti non configura un’azione di concerto. • Ipotesi previste dal 2ndo comma del art. 44-quater del “Regolamento emittenti” : • Riassumibili in quelle attività di coordinamento e consultazione tra azionisti di minoranza volte a : • facilitare l’esercizio dei loro diritti • promuovere migliori prassi di governance • ovvero a sollecitare, mediante il dialogo con i vertici della società, cambiamenti gestionali o strategici. • Finalità : evitare che incertezze interpretative sulla regolamentazione dell’azione di concerto possano ostacolare la partecipazione delle minoranze e degli investitori istituzionali nella governance delle imprese

12. Gli acquisti effettuati dalle persone che agiscono di concerto rilevano ai fini dell’OPA obbligatoria • Il cui regime deriva dalla : • DIRETTIVA 2004/25/CE c.d. “Direttiva OPA” Compromesso : • Regime protezionistico • Regime di apertura Direttiva quadro Principi generali comuni

13. la regola della passività • la regola di neutralizzazione automatica • la clausola di reciprocità • Ambito di applicazione della direttiva OPA : • OPA obbligatoria e volontaria • OPA strumentali o successive all’acquisizione del controllo • OPA aventi ad oggetto titoli • Recepimento in Italia • Le principali novità rispetto alla vigente disciplina in materia di OPA obbligatoria, introdotte dal Dlg n. 229/07 di recepimento della Direttiva OPA : • L’obbligo di OPA scatta con il superamento della soglia del 30% • - dei titoli con diritto di voto • - degli strumenti finanziari derivati • Applicazione del criterio del prezzo più elevato pagato per acquisire il controllo