Introducción al estudio de los Principios del gobierno corporativo

1. Introducción al estudio de los Principios del gobierno corporativo Hernando Bermúdez Gómez

2. Tabla de contenido • Las tres grandes estructuras normativas mundiales • El plan mundial • El pacto global • Los estándares para el mercado de capitales • Diferentes roles sociales • Lo controlado • Conducta económica y gobierno corporativo • Los principios del buen gobierno • Criterios concretos del gobierno corporativo • Regulación colombiana

3. Las tres grandes estructuras normativas mundiales • Declaración Universal de los Derechos humanos (Adoptada y proclamada por la Resolución de la Asamblea General 217 A (iii) del 10 de diciembre de 1948 ) http://www.un.org/spanish/aboutun/hrights.htm • Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos (Adoptado y abierto a la firma, ratificación y adhesión por la Asamblea General en su A/RES/2200 A (XXI), de 16 de diciembre de 1966) http://www.un.org/spanish/Depts/dpi/boletin/humanrights/pidcp.html • Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (Adoptado y abierto a la firma, ratificación y adhesión por la Asamblea General en su A/RES/2200 A (XXI), de 16 de diciembre de 1966) http://www.un.org/spanish/Depts/dpi/boletin/humanrights/pidesc.html • LEY 74 de 1968 (diciembre 26) por la cual se aprueban los “Pactos Internacionales de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, de Derechos Civiles y Políticos, así como el Protocolo Facultativo de este último, aprobados por la Asamblea General de las Naciones Unidas en votación unánime, en Nueva York, el 16 de diciembre de 1966". http://juriscol.banrep.gov.co:8080/CICPROD/BASIS/infjuric/normas/normas/DDW?W%3DLLAVE_NORMAS%3D%27LEY+74+1968+CONGRESO+DE+LA+REPUBLICA%27%26M%3D1%26K%3DLEY+74+1968+CONGRESO+DE+LA+REPUBLICA%26R%3DY%26U%3D1

4. El plan mundial • ¿Qué son los objetivos de desarrollo del Milenio? • Los ocho objetivos de desarrollo del Milenio, que abarcan desde la reducción a la mitad la pobreza extrema hasta la detención de la propagación del VIH/SIDA y la consecución de la enseñanza primaria universal para el año 2015, constituyen un plan convenido por todas las naciones del mundo y todas las instituciones de desarrollo más importantes a nivel mundial. Los objetivos han galvanizado esfuerzos sin precedentes para ayudar a los más pobres del mundo.http://www.un.org/spanish/millenniumgoals/index.html 1/3

5. El plan mundial • Erradicar la pobreza extrema y el hambre • Lograr la enseñanza primaria universal • Promover la igualdad entre los sexos y la autonomía de la mujer • Reducir la mortalidad infantil • Mejorar la salud materna • Combatir el VIH/SIDA, el paludismo y otras enfermedades • Garantizar la sostenibilidad del medio ambiente • Fomentar una asociación mundial para el desarrollo 2/3

6. El plan mundial • Fomentar una asociación mundial para el desarrollo • Meta 12. Desarrollar aún más un sistema comercial y financieroabierto, basado en normas, previsible y no discriminatorio Se incluye el compromiso de lograr una buena gestión de los asuntos públicos y la reducción de la pobreza, en cada país y en el plano internacional http://www.unmillenniumproject.org/reports/goals_targetsS.htm 3/3

7. El pacto global • En 1999 el Secretario General de las Naciones Unidad, Kofi Annan, propuso en el Foro Económico Social de Davos la idea de lanzar un Pacto Global entre las Naciones Unidas y el empresariado mundial con el objetivo de salvaguardar un crecimiento económico duradero en el contexto de la globalización, mediante la promoción de un conjunto de valores universales que son considerados fundamentales para satisfacer las necesidades de la población mundial. 1/3

8. El pacto global • Estos valores se agrupan en 4 grandes áreas: • Derechos Humanos • Principio No 1. Apoyar y respetar la protección de los derechos humanos. • Principio No 2. No ser cómplice de abusos de los derechos. • Ámbito laboral • Principio No 3. Apoyar los principios de la libertad de asociación y sindical y el derecho a la negociación colectiva. • Principio No 4. Eliminar el trabajo forzoso y obligatorio. • Principio No 5. Abolir cualquier forma de trabajo infantil. • Principio No 6. Eliminar la discriminación en materia de empleo y ocupación. 2/3

9. El pacto global • Medio Ambiente • Principio No 7. Apoyar el enfoque preventivo frente a los retos medioambientales. • Principio No 8. Promover mayor responsabilidad medioambiental. • Principio No 9. Alentar el desarrollo y la difusión de tecnologías respetuosas del medio ambiente. • Anti – Corrupción • Principio No 10. Las empresas deberán trabajar contra la corrupción en todas sus formas, incluidas extorsión y criminalidad. http://www.undp.org.ar/Actividades/25/ 3/3

10. Los estándares para el mercado de capitales • La crisis que afecta a varios países del este y el sudeste asiáticos, (1) y que sucede a la del Sistema Monetario Europeo de 1992-1993 y al "efecto tequila" de 1994-1995, ha puesto en evidencia que el actual contexto internacional da origen con frecuencia a episodios imprevistos, que afectan rápidamente a los mercados bursátiles y cambiarios, y exigen una pronta reacción de los gobiernos y de la comunidad internacional para evitar su propagación. Ésta supone cuantiosas movilizaciones de recursos y costos apreciables, especialmente para los países en desarrollo que resultan más vulnerables a los embates externos.(2) http://www.eclac.cl/publicaciones/secretariaejecutiva/6/lcg2026/cap1.htm 1/8

11. Los estándares para el mercado de capitales • On October 3, 1998, the Finance Ministers and Central Bank Governors of the G7 countries commissioned Dr Hans Tietmeyer, President of the Deutsche Bundesbank, to recommend new structures for enhancing co-operation among the various national and international supervisory bodies and international financial institutions so as to promote stability in the international financial system. • G7 Ministers and Governors reinforced their commitment to reforms to the international financial system and financial stability in a declaration issued on 30 October 1998. He recommended the creation of a Financial Stability Forum. 2/8

12. Los estándares para el mercado de capitales • Dr Tietmeyer presented his report to G7 Ministers and Governors at the meeting in Bonn on 20 February 1999 and G7 Ministers and Central Bank Governors endorsed the creation of a Financial Stability Forum (FSF) bringing together: • national authorities responsible for financial stability in significant international financial centres, namely treasuries, central banks, and supervisory agencies; • sector-specific international groupings of regulators and supervisors engaged in developing standards and codes of good practice; international financial institutions charged with surveillance of domestic and international financial systems and monitoring and fostering implementation of standard; • committees of central bank experts concerned with market infrastructure and functioning. • The FSF was first convened on 14 April 1999 in Washington. Mr Andrew Crockett, General Manager of the Bank for International Settlements, was appointed Chairman of the FSF in a personal capacity. http://www.fsforum.org/about/genesis_of_the_fsf.html 3/8

13. Los estándares para el mercado de capitales • This Compendium highlights 12 standards which have been designated by the FSF as key for sound financial systems and deserving of priority implementation depending on country circumstances (Key Standards for Sound Financial Systems). It also contains additional standards considered relevant for sound financial systems. • The full corpus of standards as cited in the Compendium are organised under three broad headings and fifteen subject areas as follows: 4/8

14. Los estándares para el mercado de capitales • Macroeconomic Policy and Data Transparency • Monetary and Financial Policy Transparency • Fiscal Transparency • Data Dissemination • Data Compilation 5/8

15. Los estándares para el mercado de capitales • Institutional and Market Infrastructure • Insolvency • Corporate Governance • Accounting • Auditing • Payment and Settlement • Market Integrity • Market Functioning 6/8

16. Los estándares para el mercado de capitales • Financial Regulation and Supervision • Banking Supervision • Securities Regulation • Insurance Regulation • Financial Conglomerate Supervision http://www.fsforum.org/compendium/how_is_the_compendium_organised.html 7/8

17. Los estándares para el mercado de capitales • La observancia de los códigos y normas para estas 12 áreas por parte de los países es evaluada --a solicitud de un país miembro-- por el FMI y/o el Banco Mundial (o el GAFI, el otro organismo encargado de asesorar el cumplimiento de las normas en el área de la lucha contra el lavado de dinero y el financiamiento del terrorismo). Los resultados de estas evaluaciones se resumen en un Informe sobre la Observancia de los Códigos y Normas (IOCN). http://www.imf.org/external/np/exr/facts/spa/scs.htm 8/8

18. Diferentes roles sociales • Inversionista = Controlante = Administrador = Empleado • Inversionista = Controlante = Administrador ≠ Empleado ≈ Empleado • Inversionista = Controlante ≠ Administrador ≈ Administrador = Empleado ≈ Revisor fiscal • Inversionista ≠ Controlante ≈ Controlante = Administrador = Empleado ≈ Revisor fiscal

19. Lo controlado ¡Se controla el ACTIVO!

20. Conducta económica y gobierno corporativo • GOBIERNO CORPORATIVO: ¿QUE ES? Y ¿COMO ANDAMOS POR CASA? FERNANDO LEFORT* Cuadernos de Economía, Año 40, Nº 120, pp. 207-237 (Agosto 2003) http://www.scielo.cl/pdf/cecon/v40n120/art02.pdf • “Este artículo busca estructurar un marco conceptual sencillo que permita ordenar la discusión acerca de las diferentes formas de gobierno corporativo y de su efecto sobre la estructura y desempeño de las empresas. Basándose en la literatura reciente, el artículo discute la validez de la hipótesis de que en el largo plazo sobreviven las estructuras que tienden a mejorar el desempeño de las empresas y la compara con otras hipótesis alternativas tanto a nivel teórico como a la luz de la evidencia empírica.” 1/15

21. Conducta económica y gobierno corporativo • “En términos simples, el gobierno corporativo consiste en el conjunto de relaciones que se establecen entre los diferentes participantes en la empresa con el fin de garantizar que cada uno reciba lo que es justo. Esto es crucial para proveer los incentivos adecuados para que se realicen las inversiones necesarias para el desarrollo de la empresa. La razón para que esto no ocurra en forma automática es la existencia de asimetrías de información y la imposibilidad de implementar contratos frente a cada una de las posibles eventualidades futuras.” 2/15

22. Conducta económica y gobierno corporativo • “Son muchos los aspectos que conforman el gobierno corporativo y condicionan, de una u otra forma, el desempeño de la empresa. Entre los aspectos propios a la empresa se destacan el sistema de toma de decisiones, la estructura de capital, los mecanismos de compensación a los ejecutivos y los sistemas de monitoreo. Entre los aspectos exógenos a la empresa son fundamentales el sistema legal, el mercado por el control corporativo, el mercado por los servicios gerenciales y el grado de competencia en los mercado de bienes e insumos que enfrenta la empresa.1” 3/15

23. Conducta económica y gobierno corporativo • “Así, se podría plantear alternativamente que una empresa es un conjunto de inversiones más o menos específicas en capital físico, capital humano, trabajo, relaciones con proveedores, preferencias de los clientes etc., que no pueden ser replicadas en forma obvia por el mercado. En esta relación todos contribuyen a la empresa y no únicamente los accionistas. En la literatura académica se conoce a los contribuyentes con inversiones específicas a la empresa como stakeholders, y en principio todos ellos desean obtener un retorno razonable por sus inversiones. La importancia, entonces, de un adecuado gobierno corporativo radica en ofrecer un conjunto de condiciones que garanticen a los diferentes stakeholders que podrán recuperar su inversión, más alguna remuneración por ella. Esta visión cuestiona, por lo tanto, la lógica de que todo el derecho al control residual de la corporación recaiga sobre los accionistas.” 4/15

24. Conducta económica y gobierno corporativo • “ una estructura de toma de decisiones dominada por los miembros del directorio tenderá a favorecer un mayor endeudamiento que un sistema dominado por los ejecutivos.3 En algunos casos la causalidad entre estos aspectos del gobierno corporativo será bidireccional. Por ejemplo, un mayor porcentaje de la propiedad en manos de la administración de la empresa puede mejorar el desempeño de la empresa puesto que alinea los incentivos monetarios de los ejecutivos con los propietarios.4 Sin embargo, el desempeño económico de la empresa determinará a la larga la estructura de propiedad dominante, en el sentido de que las empresas con estructuras ineficientes tenderán a desaparecer con el paso del tiempo.5” 5/15

25. Conducta económica y gobierno corporativo • “Está claro, entonces, que un adecuado gobierno corporativo importa desde el punto de vista de la distribución de rentas. Sin embargo, el gobierno corporativo tiene, además, un efecto importante sobre la asignación eficiente de recursos. En primer lugar, dependiendo de la estructura de gobierno corporativo los participantes en la empresa pueden decidir invertir una cantidad sub-óptima de recursos. Por ejemplo, un empleado puede invertir menos que el óptimo en capital humano específico a la empresa si no considera que esa inversión será adecuadamente recompensada. Por supuesto, cuanto menos específica sea la inversión realizada mayor será la capacidad del empleado de conseguir una adecuada remuneración en el mercado. En segundo lugar, los agentes invertirán más de la cuenta en actividades que aumenten su capacidad negociadora ex-post. Por ejemplo, un gerente puede sobre especializar a la empresa en un rubro en el que él es más experto con el fin de hacerse relativamente más indispensable para la empresa” 6/15

26. Conducta económica y gobierno corporativo • “Cuando el grado de protección a los inversionistas en la economía es el adecuado y el mercado de capitales se encuentra suficientemente desarrollado la corporación tiende a presentar una estructura dispersa de la propiedad y el control. Esto implica que los accionistas deben delegar su mandato en un grupo de ejecutivos que, en principio, han de velar por los intereses de los accionistas. Debido a la falta de incentivos que tiene el accionista atomizado para monitorear el trabajo de sus agentes el desarrollo de esta estructura de propiedad dependerá, en parte, de que se establezcan mecanismos de control del eventual problema de agencia entre accionistas y ejecutivos.” 7/15

27. Conducta económica y gobierno corporativo • “Cuando el grado de protección provisto por los mecanismos tradicionales internos y externos de gobierno corporativo no es suficiente, la respuesta de los accionistas es concentrar la propiedad y el control de la corporación. En estas circunstancias el equilibrio entre los diferentes accionistas se rompe y se producen incentivos para que los accionistas controladores tiendan a expropiar a los demás stakeholders. En economías emergentes no es extraño que se alcance un grado de concentración suficientemente elevado como para que incluso los mecanismos externos, como el mercado por control (hostil), se hagan insuficientes.” 8/15

28. Conducta económica y gobierno corporativo • “En economías con baja protección legal a los inversionistas, la mejor forma de protegerse parece ser eliminando el problema de free-rider aumentando la concentración en la propiedad de la empresa y generando algún tipo de accionista controlador, ya sea otra empresa, una familia, un banco o el Estado. Esta solución de gobierno corporativo no está exenta de problemas. La existencia de un accionista controlador implica que los accionistas minoritarios así como otros inversionistas y stakeholders se encuentran expuestos a ser expropiados. La idea es que el controlador, a diferencia del empresario, financia sólo un porcentaje de los costos asociados a la provisión de beneficios privados del control y, por lo tanto, puede ser óptimo para él desviarse de la política óptima desde el punto de vista del valor de la empresa para su propio beneficio.” 9/15

29. Conducta económica y gobierno corporativo • “Así, la menor protección a los inversionistas a través de leyes, regulaciones y mecanismos corporativos aceptados como directores profesionales y otros, se ve en la práctica compensada por un aumento en la concentración de la propiedad. Es decir, por un lado, los inversionistas buscan protegerse a sí mismos aumentando su poder de voto en la empresa. Por otro lado, esta evidencia puede ser interpretada en el sentido de que una baja protección a los inversionistas aumenta los beneficios privados del control e induce a los controladores a bloquear las oportunidades de una toma de control hostil aumentando la concentración o separando la propiedad del control de la propiedad de los flujos de caja.” 10/15

30. Conducta económica y gobierno corporativo • “Las falencias del mercado de capitales, en general, y la falta de intermediarios financieros competitivos es contrarrestada mediante la creación de un mercado de capitales interno, que permite ahorrar en costos de transacción y asignar fondos entre los diferentes negocios del conglomerado. Los conglomerados en economías emergentes atesoran poder político que les permite sortear la burocracia estatal y la corrupción. Además, cuando los activos del grupo alcanzan un tamaño no trivial comparado con la economía local y no existe un mercado de capitales líquido y profundo donde diversificar riesgos de portafolio, la organización en la forma de un conglomerado puede constituir una adecuada estrategia de diversificación del riesgo de la compañía que también ha sido considerada un beneficio” 11/15

31. Conducta económica y gobierno corporativo • “La evidencia para el caso de empresas norteamericanas indica que la principal ganancia que puede hacerse en una toma de control está generalmente asociada a la potencial disminución del problema de agencia entre accionistas y gerentes, y no necesariamente a la posibilidad de impedir expropiación a gran escala. Los estudios que miden el premio pagado por el mercado por acciones con derechos superiores de voto indican que este premio por control se encuentra entre 3 y 5% al considerar muestras grandes de acciones con alta liquidez en Estados Unidos. Este valor depende de la probabilidad de ocurrencia de una lucha por el control de la corporación, y del sobreprecio que esperan recibir las acciones con derechos preferentes de voto en ese caso (Barclay and Holderness, 1989, y Zingales, 1995). Sin embargo, esta evidencia no es generalizable. En el caso de países con mercados de capital menos desarrollados como Italia, por ejemplo, la evidencia indica que los premios por control alcanzan al 80%” 12/15

32. Conducta económica y gobierno corporativo • “Desde el punto de vista del regulador, sin embargo, la pregunta relevante es cuáles son los pasos a seguir para lograr un mejoramiento de la estructura de gobierno corporativo que, además, fomente el desarrollo del mercado de capitales y un mayor crecimiento económico. Es decir, si la convergencia no va a ocurrir en forma natural, qué tipo de acciones pueden tomarse para lograrla. Coffee (1999) plantea dos formas de convergencia. Por un lado, se habla de convergencia legal al proceso mediante el cual se logra mover la estructura de gobierno corporativo hacia un modelo deseado mediante la aplicación de una serie de reformas del sistema legal, regulatorio y judicial. Desafortunadamente, la evidencia indica que para tener éxito se requiere de un cambio mayor en esos frentes y que en muchas oportunidades la oposición local a esos cambios puede hacer imposible su aplicación. Así, por ejemplo, los grupos económicos hablan de expropiación a los empresarios cuando se busca implementar leyes que protejan a los accionistas minoritarios. Por otro lado, las reformas que busquen aumentar el uso de fondos externos para empresas pequeñas son discutidas por las grandes empresas que han logrado resolver el problema del financiamiento” 13/15

33. Conducta económica y gobierno corporativo • Superintendencia Financiera • Índices de Concentración del Valor Accionario Entre Beneficiarios Reales Por Empresa y por Sector Año 2002 14/15

34. Conducta económica y gobierno corporativo • El mercado de valores como promotor de la libertad económica 15/15

35. Los principios del buen gobierno • Imparcialidad • Transparencia • Diligencia • Responsabilidad social

36. Criterios concretos del gobierno corporativo - OCDE • El marco para el gobierno corporativo deberá promover la transparencia y eficacia de los mercados, ser coherente con el régimen legal y articular de forma clara el reparto de responsabilidades entre las distintas autoridades supervisoras, reguladoras y ejecutoras. 1/6

37. Criterios concretos del gobierno corporativo - OCDE • El marco para el gobierno corporativo deberá amparar y facilitar el ejercicio de los derechos de los accionistas. 2/6

38. Criterios concretos del gobierno corporativo - OCDE • El marco para el gobierno corporativo deberá garantizar un trato equitativo a todos los accionistas, incluidos los minoritarios y los extranjeros. Todos los accionistas deben tener la oportunidad de realizar un recurso efectivo en caso de violación de sus derechos. 3/6

39. Criterios concretos del gobierno corporativo - OCDE • El marco para el gobierno corporativo deberá reconocer los derechos de las partes interesadas establecidos por ley o a través de acuerdos mutuos, y fomentar la cooperación activa entre sociedades y las partes interesadas con vistas a la creación de riqueza y empleo, y a facilitar la sostenibilidad de empresas sanas desde el punto de vista financiero. 4/6

40. Criterios concretos del gobierno corporativo - OCDE • El marco para el gobierno corporativo deberá garantizar la revelación oportuna y precisa de todas las cuestiones materiales relativas a la sociedad, incluida la situación financiera, los resultados, la titularidad y el gobierno de la empresa. 5/6

41. Criterios concretos del gobierno corporativo - OCDE • El marco para el gobierno corporativo deberá garantizar la orientación estratégica de la empresa, el control efectivo de la dirección ejecutiva por parte del Consejo y la responsabilidad de éste frente a la empresa y los accionistas. Principios de Gobierno Corporativo de la OCDE, 2004, Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos http://213.253.134.29/oecd/pdfs/browseit/2604024E.PDF 6/6

42. Regulación colombiana • Recordando: • Superintendencia Bancaria CIRCULAR EXTERNA NÚMERO 9 DE 1998 (Enero 28) Ref.: Comités de auditoría-Circular Externa 007 de 1996. • CIRCULAR EXTERNA NÚMERO 52 DE 1998 (Julio 13) Ref.: Control interno. Circular Externa 007 de 1996 • Superintendencia de Valores RESOLUCIÓN NÚMERO 275 DE 2001 (Mayo 23) “Por la cual se establecen los requisitos que deben acreditar las personas jurídicas públicas y privadas que pretendan ser destinatarias de la inversión de recursos de los fondos de pensiones”. • LEY 222 DE 1995, artículos 22 a 25 • LEY NÚMERO 964 DE 2005, título V

43. Por su atención, ¡muchas gracias!