Ansat kontra selvstændig

1. Ansat kontra selvstændig v/advokat Christian k. Clasen, Norrbom Vinding Dansk forening for arbejdsret

2. Arbejdsmarkedet under forandring • Tendens til øget brug af vikarer, freelancere, konsulenter m.fl. • Tendens til at begrænse traditionel ansættelse bl.a. for at opnå fleksibilitet og undgå faste omkostninger • Tendens til, at yngre generationer i højere grad vælger at være ”frie fugle” og arbejde intensivt i visse perioder, men holde fri i andre Dansk Forening for Arbejdsret

3. Juridiske forhold: selvstændig kontra medarbejder • Afgrænsning? • Ansættelsesretlig • Skatteretlig • Risici? • Konkurrenceretlige problemer? • Kollektivarbejdsretlige problemer? Dansk Forening for Arbejdsret

4. Ansættelsesretlig afgrænsning? • Funktionærret (Sv. Andersen, 3. udgave 2004) • ”Vurderingen af, om der foreligger en tjenestestilling, hviler på et skøn over en række konkrete forhold. … • Ved afgrænsningen af, hvornår der foreligger et samarbejdsforhold, hvor medarbejderen må karakteriseres nærmere som selvstændig end som ansat, lægges der vægt på, om den pågældende (fortsættes) Dansk Forening for Arbejdsret

5. Ansættelsesretlig afgrænsning? - fortsat • - er aflønnet med B-indkomst • - er momsregistreret • - udfører arbejdet fra egne lokaler • - udfører arbejdet i eget navn • - ikke har nogen arbejdsforpligtelse • - selv tilrettelægger arbejdet , og • - har varierende arbejdstid og/eller aflønning efter resultat • - har flere arbejdsgivere.” Dansk Forening for Arbejdsret

6. Skatteretlig afgrænsning? • Ligningsvejledningen 201-1, afsnit E.A.4, hvor det bl.a. hedder: • ”Som lønmodtager anses dem, der modtager vederlag for personligt arbejde i tjenesteforhold …. Selvstændige erhvervsvirksomheder er normalt kendetegnet ved, at der for egen regning og risiko udøves en virksomhed af økonomisk karakter med det formål at opnå et overskud. Dansk Forening for Arbejdsret

7. Skatteretlig afgrænsning? - fortsat • Endvidere må det være en forudsætning, at virksomheden udøves nogenlunde regelmæssigt og gennem en ikke helt kort periode. Endelig må det være en forudsætning, at virksomheden ikke er af ganske underordnet omfang …. I tvivlstilfælde må afgørelsen ske på grundlag af en samlet bedømmelse af forholdet mellem den, der udfører arbejdet, og den, for hvem det udføres. Ved bedømmelsen lægges der vægt på, om der i vederlaget i væsentligt omfang indgår betaling for andet end den personlige arbejdsydelse. Dansk Forening for Arbejdsret

8. Skatteretlig afgrænsning? - fortsat • I vurderingen indgår en lange række kriterier, herunder • om adgang til at fastsætte instrukser for arbejdets udførelse, • Tilsyn og kontrol, • om den pågældende selv tilrettelægger arbejdet uden instruktion , • adgang til at udføre arbejde for andre, og • egen driftsrisiko. Dansk Forening for Arbejdsret

9. konsekvenser af fejlskøn • Feriepenge? • Arbejdsskadeforsikring? • Løn under sygdom og barsel? • Indeholdelsespligt A-skat? Bøde? • Moms? • Bod, hvis overenskomstdækket? Altså risiko ved fejlskøn for begge parter Dansk Forening for Arbejdsret

10. Konkurrenceretlige problemer? • Konkurrenceloven forbyder konkurrencebegrænsende aftaler mellem virksomheder • Konkurrencelovens § 3, 1. punktum: • ”Loven omfatter ikke løn- og arbejdsforhold”. • Er der også et konkurrenceretligt problem? Dansk Forening for Arbejdsret

11. Konkurrenceretlige problemer? - fortsat • Jens Kristiansen i Den kollektive Arbejdsret (2. udgave 2008), side 76, om Konkurrencelovens § 3: • ”I angivelsen af at der skal være tale om ”lønnet arbejdsforhold” ligger i første række, at det kun er forholdet mellem arbejdsgiver og lønmodtager, der falder uden for de konkurrenceretlige regler. Selvstændigt arbejdende er derimod omfattet af reglerne. Lønmodtagerbegrebet er derfor ganske centralt i denne sammenhæng, og det kan gøre forskellen på, om det er lovligt eller ulovligt at regulere arbejdsforholdet ved kollektiv overenskomst.” Dansk Forening for Arbejdsret

12. Konkurrenceretlige problemer? - fortsat • Aller-kendelsen (FV 2010.0015, s. ): • ”… at konkurrenceloven sætter grænser for Journalistforbundets adgang til at regulere afsætningen af selvstændig erhvervsdrivendes ydelser med indgåelsen af konkurrencebegrænsende aftaler, jf. lovens § 6, jf. §§ 7 og 8. • Et antal freelancere blev ikke anset for omfattet af en kollektiv overenskomst vedrørende levering i freelanceforhold, så i den sag var der ikke noget konkurrenceretligt problem Dansk Forening for Arbejdsret

13. Kollektivarbejdsretlige problemer? • Kan selvstændige reguleres ved kollektiv overenskomst? • Kan parterne i en kollektiv overenskomst • bestemme, at vederlag til selvstændige skal udmåles på bestemt måde for dermed at beskytte de ansatte mod at blive udkonkurreret af ”billigere” selvstændige? • Udelukke brug af selvstændige til overenskomstdækkede opgaver? • Forpligte selvstændige til at følge overenskomsten? F.eks. arbejdsgivers underleverandører. Dansk Forening for Arbejdsret