Bestyrelse og direktion

1. Bestyrelse og direktion Søren Friis Hansen Juridisk Institut, SDU

2. Oversigt Valg af ledelsesstruktur • Bestyrelse og direktion • Alle direktører kan være medlemmer af bestyrelsen • Tilsynsråd og direktion Bestyrelsen /tilsynsråd • Valg • Medarbejderrepræsentation De enkelte organers opgaver Generelt • Habilitetskrav • Minoritetsbeskyttelse • Inhabilitet • Aflønning af ledelsen Tegningsret & Fuldmagt

3. Selskabets organisation Generalforsamlingen • øverste myndighed, vælger bestyrelse og revisor Bestyrelse / Tilsynsråd • ansætter direktionen, tilsyn Direktionen • daglig ledelse Repræsentantskabet • Valgfrit, kan kun pålægges bestemte opgaver, anvendes sjældent Revisor

4. Valg af ledelsstruktur § 111 Den danske model (§ 111, stk. 1, nr. 1); • Bestyrelse og direktion (Den engelske model) • Alle direktører er samtidigt medlem af bestyrelsen Den tyske model (KSL § 111, stk. 1, nr. 2) • Direktion og tilsynsråd Anpartsselskaber fortsat kun direktion • Best / tilsynsråd kan være midre end 3 personer

5. Loven regulerer IKKE CorporateGovernance • Eksisterende balance mellem hard law og soft law opretholdt • Ny version af Nørby • Ulemper ved soft law • Ikke regler om koønskvotering

6. (saglig/usaglig) Kritik • Caspar Rose i ”Den nye selskabslov” • Tilsynsrådet kan ikke foretage effektiv kontrol • Anvender IT-factory som eksempel ……. ????? • s. 111: citat: fra udvalget: ”Udvalgets flertal er endvidere af den holdning, at der ikke bør være bestemmelser i loven, som indeholder hindringer for den mest hensigtsmæssige sammensætning af bestyrelsen”

7. Saglig / usaglig(?) kritik • Caspar Rose (s. 111): ”Den sidst sætning kan ikke ligefrem betegnes som moderne eller i takt med tiden eller ønsket om at skabe en dansk selskabsledelse i verdensklasse, …. Den er udtryk for en gammeldags og konservativ holdning, som ikke tager udgangspunkt i den realpolitiske situation, dvs. at der ved et regeringsskifte må forventes, at der bliver indført lovregler i Danmark, der kræver at andelen af kvinder i bestyrelsen eller tilsynsrådet forøges.”

8. Det centrale ledelsesorgan Det centrale ledelsesorgan (KSL § 5, nr. 4): • a) Bestyrelsen i selskaber, der har en bestyrelse, • b) direktionen i selskaber, der alene har en direktion, og • c) direktionen i selskaber, der både har en direktion og et tilsynsråd, jf. § 111.

9. Det øverste ledelsesorgan Det øverste ledelsesorgan (KSL § 5, nr. 5): • a) Bestyrelsen i selskaber, der har en bestyrelse, • b) direktionen i selskaber, der alene har en direktion, og • c) tilsynsrådet i selskaber, der både har en direktion og et tilsynsråd, jf. § 111.

10. Valg af Bestyrelse / tilsynsråd HR: I A/S skal flertallet vælges af GF • KSL § 120, stk. 1 U1: Vedtægter kan tillægge andre ret til at udpege, U2: Medarbejderrepræsentanter, KSL § 140

11. A/S: Bestyrelse/tilsynsråd • Mindst tre medlemmer (KSL § 111, stk. 2) • Flertallet må ikke være direktører i samme selskab (KSL § 111, 1,1) • Formand/næstformand må ikke være direktør • Der skal oplyses om ledelesposter i andre selskaber (bortset fra helejede datterselskaber) • KSL § 120, stk. 3

12. A/S: Oplysninger om andre ledelseshverv (§ 120,3) A/S: der skal på GF oplyses om opstillede personers ledelseshverv i andre erhvervsdrivende virksomheder Væsentlig skærpelse: • Danske eller udenlandske • Bestyrelse, tilsynsråd eller direktion • Alle typer af selskaber nu omfattet • Hvis moderselskab, oplyses dettes identitet samt ledelsesposter i dets datterselskaber • Aktionærer kan i enighed fravælge oplysning

13. Valg til bestyrelse/tilsynsråd • Valgperiode: 1 - 4 år (KSL § 120, stk. 4) • ikke livstid, men genvalg kan ske • ikke forholdstalsvalg, men dette kan indføres ved ejeraftale eller vedtægt • Vedtægter kan foreskrive valg af suppleanter

14. Fratræden og afskedigelse HR: mandat ophører ved valgperiodens udløb U1: Ethvert medlem kan frit udtræde: • KSL § 121 U2: Ethvert medlem kan afsættes af den der har valgt / udpeget vedkommende Mandat ophører ved generalforsamlings ophør • Ej ansvar efter udtræden • Se dog UfR 1997.283H • Pligt til opfyldning, hvis min. krav ikke opfyldt • Ikke selvsupplerende (KSL § 121, stk. 2)

15. Habilitetskrav • Myndig og ej frakendt retten (STRL § 79) • Offentlighed, ved stiftelse KSL § 10 • i andre DK selskaber ved valg; ASL § 49, stk. 6 • Forbud mod "arbejdende bestyrelsesformand" • Kun i børsnoterede aktieselskaber KSL § 114 • Lempelse i forhold til ASL § 56 • Må, hvis der er særligt behov, udføre opgaver for bestyrelsen efter anmodning • Kortvarigt overtage den daglige ledelse

16. Medarbejderrepræsentation KSL §§ 140-143 i gennemsnit 35 medarbejdere i 3 år fra stiftelsen SÅ: har medarbejderne ret til at vælge: • Ja / nej afstemning eller enighed (I relevate organer) • ½ (rundet op) af øvrige medlemmer (= GF-valgte + udpegede), • dog min 2 (KSL § 141, stk. 2) • kan vælge færre • vælges ved direkte valg (Valgret/valgbarhed) Koncern: • 35 ansatte i hele koncernen, vælges ved indirekte valg • Dansk registrerede datterselskaber + filialer af udenlandske datterselskaber

17. Bestyrelsens opgaver § 115. I kapitalselskaber, der har en bestyrelse, skal denne ud over at varetage den overordnede og strategiske ledelse og sikre en forsvarlig organisation af kapitalselskabets virksomhed påse, at • 1) bogføringen og regnskabsaflæggelsen foregår på en måde, der efter kapitalselskabets forhold er tilfredsstillende, • 2) der er etableret de fornødne procedurer for risikostyring og interne kontroller, • 3) bestyrelsen løbende modtager den fornødne rapportering om kapitalselskabets finansielle forhold, • 4) direktionen udøver sit hverv på en behørig måde og efter bestyrelsens retningslinjer og [kapitalberedskab]

18. Tilsynsrådets opgaver § 116. I kapitalselskaber, som har et tilsynsråd, skal tilsynsrådet påse, at • 1) bogføringen og regnskabsaflæggelsen foregår på en måde, der efter kapitalselskabets forhold er tilfredsstillende, • 2) der er etableret de fornødne procedurer for risikostyring og interne kontroller, • 3) tilsynsrådet løbende modtager den fornødne rapportering om kapitalselskabets finansielle forhold, • 4) direktionen udøver sit hverv på en behørig måde og [kapitalberedskab] • HR: Medlemmer har ikke tegningsret (§ 135)

19. Direktionens opgaver § 117. I kapitalselskaber, der ledes efter § 111, stk. 1, nr. 1, varetager direktionen den daglige ledelse af kapitalselskabet. Direktionen skal følge de retningslinjer og anvisninger, som bestyrelsen har givet. Den daglige ledelse omfatter ikke dispositioner, der efter kapitalselskabets forhold er af usædvanlig art eller stor betydning. Sådanne dispositioner kan direktionen kun foretage efter særlig bemyndigelse fra bestyrelsen, medmindre bestyrelsens beslutning ikke kan afventes uden væsentlig ulempe for kapitalselskabets virksomhed. Bestyrelsen skal i så fald snarest muligt underrettes om den trufne disposition. • Stk. 2. I kapitalselskaber omfattet af § 111, stk. 1, nr. 2, skal direktionen varetage såvel den overordnede og strategiske ledelse som den daglige ledelse. Direktionen skal desuden sikre en forsvarlig organisation af kapitalselskabets virksomhed. § 118. Direktionen skal sikre, at kapitalselskabets bogføring sker under iagttagelse af lovgivningens regler herom, og at formueforvaltningen foregår på betryggende måde.

20. Kapitalberedskab Alle ledelsesorganer skal påse at: • kapitalselskabets kapitalberedskab til enhver tid er forsvarligt, herunder at der er tilstrækkelig likviditet til at opfylde kapitalselskabets nuværende og fremtidige forpligtelser, efterhånden som de forfalder, og kapitalselskabet er således til enhver tid forpligtet til at vurdere den økonomiske situation og sikre, at det tilstedeværende kapitalberedskab er forsvarligt.

21. Kapitalberedskab Bemærkningerne til § 115: • Fornødne likvide ressourcer • Indfortolkes en handlenorm • Balance mellem kapital og likviditet • Standse drift, når vi´dereførsel ikke længere er mulig • Særlig vægt på det fremadrettede

22. Arbejdet i bestyrelse/tilsynsråd HR: Vælger selv formand (evt. næstformand) KSL § 122 U1: vedtægt henskyder valg til andre • Formanden indkalder / leder møderne (§ 123) HR: Beslutninger træffes med simpelt flertal (§ 124,3) U: Formandens/næstformandens stemme kan være afgørende ved lighed • Hvis det fremgår af vedtægterne • Skriftlig behandling af visse emner (KSL § 125,1) • Møde via elektroniske medier (KSL § 125,2)

23. Arbejdet i bestyrelse / tilsynsråd Quorum; ½ til stede, KSL § 124,1 • alle bør have haft adgang til drøftelse • "til stede" møde kan evt. afholdes pr. tlf. Der kan gives fuldmagt til andre bestyrelsesmedlemmer • I stedet for at indkalde suppleant • Direktion har møde- & taleret KSL § 123, 3. pkt

24. Sprog (KSL § 126) HR: dansk U1: flertal beslutter andet, hvis simultantolkning U2: andet sprog uden tolk, hvis alle samtykker • Dog, norsk, svensk eller engelsk uden tolk, hvis dette i vedtægterne er angivet som koncernsprog HR: enhver kan kræve, at dokumenter skal være på dansk /oversættes til dansk • U: hvis svensk/norsk/ engelsk, hvis koncernsprog

25. Protokoller Ledelsesprotokol for ØL, KSL § 128. • Dissenser kan indføres (§ 128,2) • Tilgængelig for bestyrelse / tilsynsråd og revisor • Evt. Direktionsprotokol, hvis tilsynsråd Revisionsprotokollen • KSL § 129, fremlægges for ØL • Skal underskrives af alle tilstedeværende • Skal ikke længere fremlægges på ethvert møde Revisor skal kontrollere, at disse dokumenter føres korrekt

26. Forretningsorden (§ 130) Bestyrelse/tilsynsråd, med mere end et medlem • Ikke længere mindstekrav i loven, men eks: • Konstitution og arbejdsdeling • Tilsyn med daglig ledelse • Føring af bøger/protokoller • Skriftlige / elektroniske møder • Tavshedspligt • Suppleanter • Regnskabskontrol+ underskrivelse af revisionsprotokol • Sikringaf grundlag for revision

27. Inhabilitet § 131 Et ledelsesmedlem må ikke deltage i behandling af: • Aftaler / søgsmål mellem selskab og vedkommende • Aftale søgsmål mellem selskab og 3. mand, hvis vedkommende har en væsentlig interesse, der kan være stridende mod selskabets • Præciseret, at det gælder hele sagens behandling og afgørelse Modif: • Inhabil kan komme med redegørelse til de øvrige medlemmer • Enkeltmandsselskab (ulovhjemlet) • Ledelsesmedlemmer, der er kapitalejer, kan stemme GF (KSL § 85) • Valg (kan stemme på sig selv)

28. Inhabilitet Retsvirkning af inhabilitet: det inhabile ledelsesmedlem kan ikke afgive sin stemme • Betydning for beslutningsdygtighed (KSL § 124) • Hvis bestyrelse / tilsynsråd herefter ikke er beslutningsdygtigt, må sagen afgøres af generalforsamlingen

29. Tavshedspligt § 132 • Præciserer den nugældende ASL § 160 • Gælder også for tilsynsrådets medlemmer • Overtrædelse strafbelagt (§ 367)

30. Personligt hverv Medlemmer af ledelsen må ikke efterkomme beslutninger fra andre organer, som er (§ 127,1): • Ulovlige • Er i strid med vedtægterne Hvervet er et personligt hverv • Ikke under instruks fra kapitalejere (B1498/840) OBS: KSL § 82 vedr. ejeraftaler

31. Loyalitetsforpligtelse og minoritetsbskyttelse • Generel loyalitetsforpligtelse over for selskabet, medkontrahenter samt eventuelle minoritetskapitalejere • Forbud mod beslutninger, der på åbenbart utilbørlig vis begunstiger visse kapitalejere eller andre, jf. KSL § 127,1, 1. pkt. • KSL § 127,1 svarer indholdsmæssigt til generalklausulen i KSL § 108

32. Aflønning af ledelsen • Fast vederlag / variabelt vederlag (KSL § 138,1) • Vederlaget skal være forsvarligt (KSL § 138) • Hvis konkurs, skal variabelt vederlag tilbagebetales i op til fem år, hvis selskabet var insolvent ved ubetalingen (§ 138,2) • Incitamentsaflønning i børsnoteret A/S, § 139 • ØL skal have fastsat retningslinjer

33. Repræsentationsret(KSL § 135,1) • Medlemmer af bestyrelse og direktion repræsenterer selskabet udadtil • Kan ikke begrænses • Modtage løfter / forkyndelser • Afgive påbud / reklamation • Repræsentere i retten (RPL § 260) • I forhold til offentlige myndigheder

34. Tegningsret KSL § 135,2 Afgive tilsagn / indgå aftale, forpligte selskabet Hvem har tegningsret: • Det samlede centrale ledelsesorgan • Et medlem af bestyrelsen • En direktør • HR: medlemmer af tilsynsrådet har ikke tegningsret • U1: sagsanlæg mod direktion • U2: alle direktører er inhabile, § 135,4 • Andre end ledelsen kan ikke gives tegningsret • Likvidator, jf. KSL § 219,1 OBS: Selskabets aftale med enekapitalejer skal kunne dokumenteres, medmindre aftale på sædvanlige vilkår som led i løbende mellemværende, KSL § 127,2

35. Tegningsret Vedtægterne kan bestemme, at tegningsretten skal udøves af flere i forening • Flere bestemte personer, eks: • Bestyrelsesformand og direktør • Navngivne bestyrelsesmedlemmer • Tegningsrettens indhold kan ikke begrænses • Dokumentation; udskrift fra E&S’ it-system

36. HR: Selskabet er bundet HR: hvis en aftale er indgået / tilsagn afgivet • Af en / flere tegningsberettigede personer • På vegne af selskabet • Hvornår er aftale indgået på ”selskabets vegne”? så er selskabet bundet U1 – U3 • Se nedenfor

37. Selskabet bindes ikke 1 KSL § 136,1, nr. 1; hvis: Tegningsberettiget har indgået aftale / afgivet tilsagn, såfremt handling er strid med beføjelser i henhold til KSL • Eks 1: eksklusiv GF-kompetence, • Dette omfatter ikke skønsmæssige begrænsninger, • Eks 2: Handling er ulovlig

38. Selskabet bindes ikke 2 Selskabet bindes ikke, hvis (KSL § 136,1 nr. 2) • Aftale / tilsagn ligger uden for selskabets formål, • og selskabet godtgør, at 3.mand vidste eller burde vide dette • Formålet står i vedtægt, (KSL § 28, nr. 2) • Offentliggørelse heraf er ikke bevis, § 136,2

39. Selskabet bindes ikke 3 KSL § 136, 1, nr. 1 + 2,er ikke udtømmende • EF-Domstolen, jf. sag C-104/96, Rabobank v Minderhoud KSL § 136, 1 nr. 3: selskabet er ikke bundet, hvis • Tegningsberettiget har overskredet sin bemyndigelse eller væsentligt har tilsidesat selskabets interesse; såfremt løftemodtager vidste eller burde vide dette • Såfremt selskabet ikke bindes, hæfter den disponerende over for medkontrahenten, (~AFTL § 25)

40. Prokura Prokura: • Kan kun meddeles af CLO (KSL § 135,5) • LEV § 7 regulerer prokuristens beføjelser nærmere: beføjet til at handle i alle selskabets forhold vedrørende driften • U: salg eller pantsætning af selskabets faste ejendom

41. Fuldmagt Fuldmagtslæren • Alm. Fuldmagt • Stillingsfuldmagt, AL § 10, stk. 2 • Tolerance tegningsberettigede accepterer adfærd • Passivitet: efterfølgende passivitet kan binde selskabet, jf. princippet i AfTL § 19 HUSK: Er aftale indgået på selskabets vegne?