FUSIONE

1. Prof. Christian Cavazzoni FUSIONE

2. Fusione – aspetti generali • Contenuto dell’operazione • Tipologie di fusione • Fusione per unione • Fusione per incorporazione • Con incremento del patrimonio netto • Senza incremento del patrimonio netto

3. Fusione – elementi strategici • Finalità dell’operazione • Concentrazione aziendale (acquisitiva) • Acquisizione di un’altra impresa • Senza disinvestimento da parte del cedente • Coinvolgendo il cedente nella gestione • Differenze con la cessione, con il conferimento e con la fusione • Attuazione di un leverage buy-out • Contenuto dell’operazione • Riorganizzazione aziendale • Eliminazione di soggetti giuridici • Processo contrario rispetto al conferimento ed alla fusione • Superamento di fasi di crisi • Economie di scala • Maggiore capacità finanziaria • Liquidazione della società • Obiettivi extra aziendali • Rapporti di cambio favorevoli • Diluizione delle minoranze e modifiche degli statuti • Responsabilità dei manager

4. Fusione – problematiche giuridiche • Ambito di applicazione • Fusioni non societarie • Fusioni di soggetti diversi dalle società • Fusione eterogenea • Ditte individuali • Società cooperative • Fusione tra cooperative • Incorporazione da parte di una cooperativa • Incorporazione da parte di una società lucrativa • Cooperative a mutualità prevalente • Cooperative non a mutualità prevalente (2545-decies) • Società in liquidazione (2501) • Se non è stata avviata la ripartizione dell’attivo • Maggioranze deliberative della fusione uguali a quelle previste per la revoca della liquidazione (art. 2487-ter, comma 1) • Tutele dei terzi simili a quelle previste per la revoca della liquidazione (art. 2487-ter, comma 2) • Eliminazione preventiva delle cause di scioglimento non necessaria • Società soggette a procedure concorsuali • Eliminato il divieto

5. Fusione – procedimento 1 • Iter di fusione • Pubblicazione in G.U. per i possessori di obbligazioni convertibili (2503-bis) • Diritto di conversione nei trenta giorni successivi • Medesimi diritti a coloro che non hanno convertito • Predisposizione della situazione patrimoniale (2501-quater) • Rinunciabile all’unanimità • Progetto di fusione (2501-ter) • Predisposto dagli organi amministrativi • Identico per tutte le società • Contenuto 2501-ter • Società partecipanti alla fusione • Atto costitutivo • Rapporto di cambio e conguaglio in denaro • Modalità di assegnazione delle quote o azioni • Data di godimento degli utili • Data di imputazione delle operazioni nell’incorporante o risultante dalla fusione • Trattamento a particolari categorie di soci o possessori di titoli diversi dalle azioni • Vantaggi agli amministratori

6. Fusione – procedimento 2 • Iscrizione del progetto al registro imprese (2501-ter) • Relazione degli amministratori (2501-quinquies) • Illustrare e giustificare il progetto di fusione • Profilo giuridico • Profilo economico • Illustrare e giustificare • Il rapporto di cambio e i criteri utilizzati • Eventuali difficoltà di valutazione • Rinunciabile all’unanimità • Relazione degli esperti (2501-sexies) • Descrizione dei metodi seguiti per le valutazioni • Parere sull’adeguatezza del metodo seguito • Eventuali difficoltà di valutazione • Informativa ai soci non vincolante • Esclusione della relazione (alla data dell’atto di fusione) • Società possedute al 100% • Società possedute al 90% • Altre ipotesi - Consenso di tutti i soci • Perizia ex art. 2343 • Fusione di società di persone e società di capitali • Fusioni eterogenee da cui risulta una società di capitali • Fusione per incorporazione di società di persone (!?)

7. Fusione – procedimento 3 • Iter di fusione • Deposito presso la sede sociale (2501-septies) • Termine a favore dei soci • Bilanci degli ultimi tre esercizi • Delibera di fusione (2502) • Informativa dell’organo amministrativo sulle modifiche significative dell’attivo e del passivo • Maggioranze • Spa 2368 • Prima convocazione maggioranza • Seconda convocazione 1/3 del CS con voto favorevole dei 2/3 • Srl 2479-bis (maggioranza e recesso 2473) • Società di persone 2502 (maggioranza e recesso) • Assemblea degli obbligazionisti se ne modifica i diritti (2415) • Modificabilità del progetto • Deposito della decisione dei soci (2502-bis)

8. Fusione – procedimento 4 • Iter di fusione • Atto di fusione (2503) • Sottoscritto dagli amministratori in forza della delega assembleare • Deposito atto di fusione (2504) • Efficacia reale (2504-bis) • Ultima delle iscrizioni • Postergazione degli effetti salvo fusione per unione • Effetti obbligatori • Contabili • Diritto agli utili • Antergabili entro l’esercizio • Invalidità 2504-quater • Non più dichiarabile

9. Fusione – procedimento 5 • Procedura semplificata 2505-quater • Termini di legge dimezzati • Società interamente possedute 2505 • Omesse le relazioni degli amministratori e dell’esperto • Potere attribuibile agli amministratori dallo statuto • Salvo che il 5% del capitale chieda la procedura ordinaria • Società possedute al 90% 2505-bis • Omessa la relazione dell’esperto se vi è l’offerta di acquisto del restante capitale al valore economico delle quote • Potere attribuibile agli amministratori dallo statuto • Salvo che il 5% del capitale chieda la procedura ordinaria • Leverage buy-out 2501-bis • Progetto di fusione deve indicare le risorse per il rimborso dei finanziamenti • Relazione degli amministratori deve indicare le ragioni ed il piano economico e finanziario • La relazione degli esperti deve valutarne la ragionevolezza

10. Fusione – tutele • Patrimoniali - Divieto di assegnazione di azioni o quote 2504-ter • Fusione per unione 2504-ter comma 1 “La società che risulta dalla fusione non può assegnare azioni o quote in sostituzione di quelle delle società partecipanti alla fusione possedute, anche per il tramite di società fiduciarie o di interposta persona, dalle società medesime” • Fusione per incorporazione 2504-ter comma 2 “La società incorporante non può assegnare azioni o quote in sostituzione di quelle delle società incorporate possedute, anche per il tramite di società fiduciaria o di interposta persona, dalle incorporate medesime o dalla società incorporante” • Eccezione 2357-bis c.c. • Alienazione entro 3 anni • Creditori • Unico patrimonio • Opposizione • 60/30 giorni • Salvo consenso unanime • Pagamento dei creditori o deposito delle somme • Attestazione della società di revisione • Procedura dell’articolo 2445 • Autorizzazione del tribunale • Idonee garanzie • Soci con responsabilità illimitata 2504-bis comma 5 • Mantengono la responsabilità salvo consenso dei creditori

11. Fusione – tutele (segue) • Obbligazionisti • Rimborso se la società risultante dalla fusione non è per azioni • Offerta di conversione • Garanzia di equivalenti diritti • Soci • Diritto di recesso • Srl e società di persone • Nelle spa solo se vi è altra causa ex art. 2437 • Diritti di informativa

12. Fusione – valutazione • Valutazione dei complessi aziendali • Capitale economico del soggetto che risulta a seguito della fusione • Ripartizione alle singole società in base al loro valore • Assegnato all’incorporata • Proporzionale ai benefici trasferiti attraverso la fusione • Valutazione stand alone • Premio di maggioranza • La prassi normalmente lo esclude • Valutazione relativa dei complessi aziendali • Criteri uniformi di valutazione • Medesimo approccio scientifico alla valutazione • Criteri di stima • Utilizzo di più criteri • Metodi di controllo

13. Fusione – valutazione (segue) • Valutazione dei complessi aziendali • Elementi di natura fiscale • Imposte differite • Perdite pregresse • Altri elementi • Obbligazioni convertibili o aumenti di capitale • Ipotesi di conversione (fullydilution) • Con proprie azioni Maggior numero di azioni • Con azioni di terzi Minori azioni in portafoglio Debito per acquisto sul mercato • Ipotesi di non conversione

14. Fusione – rapporto di cambio • Determinazione del rapporto di cambio • Wa : Capitale economico incorporante • Wb: Capitale economico incorporata • Na : Azioni incorporante • Nb: Azioni incorporata • Valore unitario delle azioni e rapporto di cambio Ua = WaUb = WbR = Ua NaNbUb

15. Fusione – rapporto di cambio

16. Fusione – rapporto di cambio • Determinazione del rapporto di cambio • Wa : Capitale economico A • Wb: Capitale economico B • Wc : Capitale economico C (A + B) • Na : Azioni A • Nb: Azioni B • Nc: Azioni C • Numero delle azioni e rapporto di cambio Nca = WaxNcNcb = WbxNcR = NcaR = Ncb WcWcNaNb

17. Fusione – rapporto di cambio

18. Fusione – elementi contabili • Adempimenti contabili • Situazione patrimoniale ex art. 2501-quater • Bilancio straordinario di fusione • Bilancio infrannuale • Schemi obbligatori • Nota integrativa • Situazione di riferimento per le stime • Bilancio di chiusura delle incorporate o fuse • Funzioni civilistiche e fiscali • Retrodatazione degli effetti contabili • Rilevazione delle attività e passività • Annullamento posizioni infragruppo • Bilancio di apertura della società risultante dalla fusione

19. Fusione – elementi contabili • Coincidenza tra effetto contabile e reale • Situazione contabile alla data di efficacia reale • Comprensiva delle operazioni di assestamento • Trasferimento degli elementi del patrimonio netto • Incorporata Beta • Annulla i valori patrimoniali alla data di efficacia reale • Società “Alfa” conto fusione • Annullamento del patrimonio netto “Beta” • Incorporante Alfa • Recepisce gli elementi del patrimonio alla data di efficacia reale • Società “Beta” conto fusione • Incremento del patrimonio netto

20. Fusione – elementi contabili

21. Fusione – elementi contabili • Retrodatazione degli effetti contabili • Situazione contabile alla data di efficacia reale • Senza operazioni di assestamento • Trasferimento degli elementi del patrimonio netto • Incorporata Beta • Annulla i valori patrimoniali alla data di efficacia reale • Annulla i valori economici alla data di efficacia reale • Società “Alfa” conto fusione • Patrimonio netto “Beta” • Incorporante Alfa • Recepisce gli elementi del patrimonio alla data di efficacia reale • Recepisce i valori economici alla data di efficacia reale • Società “Beta” conto fusione • Incremento del patrimonio netto

22. Fusione – elementi contabili

23. Fusione – elementi contabili • Tacitazione dell’apporto • Principio di neutralità • Differenze da annullamento (scritture) • Disavanzo da annullamento • Incremento dei beni • Avviamento • Principio contabile e dottrina • Avanzo da concambio • Posta di PN • Fondo rischi ed oneri • Fusioni inverse • Società possedute al 100% • Società su cui si esercita il controllo di diritto

24. Fusione – disciplina fiscale • Normativa art. 172 tuir • Neutralità fiscale (comma 1) • Irrilevanza delle differenze di fusione (comma 2) • Continuità dei valori fiscali • Prospetto di riconciliazione • Neutralità per i soci (comma 3) • Salvo l’eventuale conguaglio in denaro • Periodo d’imposta diviso in due parti (comma 8) • Data di efficacia reale dell’operazione • Salva l’antergazione degli effetti (comma 9) • Non ammessa per il passaggio tra forma giuridiche diverse

25. Fusione – disciplina fiscale • Riporto delle perdite (comma 7) • Importo massimo pari al PN al netto dei conferimenti degli ultimi 24 mesi • Condizioni di “vitalità” • Ricavi, proventi caratteristici e spese per lavoro dipendente • Superiore al 40% degli ultimi due esercizi • Non ammissibili nei limiti delle svalutazioni dedotte • Anche se vi è stato un acquisto non sono riportabili le perdite corrispondenti alle svalutazioni operate dal cedente • Interessi passivi e ROL

26. Fusione – disciplina fiscale • Disciplina delle riserve (comma 5) • Riserve in sospensione • Devono essere ricostituite utilizzando prioritariamente l’avanzo • Riserve in sospensione tassate solo in caso di distribuzione • Devono essere ricostituite se: • Vi è avanzo di fusione • Vi è incremento di capitale sociale rispetto alla somma dei capitali • Riserve incorporate nel capitale • Si considerano trasferite nel capitale post-fusione • Riserve libere (di utili e di capitali) • Attribuzione proporzionale delle riserve al capitale e all’avanzo • Salvo quelle ricostituite di cui al comma 5 • Non concorrono all’avanzo di annullamento il capitale e le riserve di capitale per un valore pari alla partecipazione annullata

27. FUSIONE – aspetti fiscali • Affrancamento dei valori (art. 176 tuir – comma 2-ter) • Imposta sostitutiva ai fini IRES, IRPEF ed IRAP • Beni affrancabili • Immobilizzazioni materiali • Immobilizzazioni immateriali • Aliquote • 12% fino a 5.000.000 di euro; • 14% da 5.000.000 a 10.000.000 di euro; • 16% oltre 10.000.000 di euro. • Effetti • Riconosciuti ai fini dell’ammortamento nell’esercizio in cui si effettua l’opzione • Riconosciuti ai fini delle plusvalenze a partire dal quarto periodo d’imposta successivo

28. FUSIONE – Ifrs 3 • Fusione per in corporazione con concambio • Costo dell’operazione: fair value del capitale emesso a servizio della fusione • Attività e passività: recepite al fair value entro il limite del costo. In via residuale: goodwill e badwill • Compatibile con la normativa civilistica: a condizione che venga redatta perizia di stima ex art. 2343 e 2465 c.c.

29. FUSIONE – Ifrs 3 • Fusione per in corporazione con annullamento • Acquisizione già avvenuta al momento di acquisto delle partecipazioni • Attività e passività: recepite al valore espresso nel bilancio consolidato • Incompatibile con la normativa civilistica: la quale prevede l’iscrizione ai valori correnti rilevati alla data di fusione

30. FUSIONE – Ifrs 3 • Fusione per unione • Il soggetto acquirente viene trasferito al book value • Il soggetto acquisito viene trasferito al fair value • Compatibile con la normativa civilistica: a condizione che venga redatta perizia di stima ex art. 2343 e 2465 c.c.

31. FUSIONE – Ifrs 3 • Reverse merger • La contabilizzazione deve avvenire considerando l’incorporata come acquirente e l’incorporante con acquisita • Il costo dell’operazione è pari al fair value delle azioni che avrebbe teoricamente emesso l’acquirente • Incompatibile con la normativa civilistica