SOLUCIONES EN TIEMPO DE CRISIS

1. SOLUCIONES EN TIEMPO DE CRISIS RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO enrique.sanjuan@martinezechevarria.com

2. COMPARTIMENTACIÓN DEL RIESGO • LA SOCIEDAD DE CAPITAL SUPONE UNA LIMITACIÓN A DICHA RESPONSABILIDAD. • EL CAMBIO LEGAL, DOCTRINAL Y JURISPRUDENCIAL AUMENTA LOS SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD: • Por los riesgos actividad. • Por los productos o servicios prestados. • Por las relaciones contractuales y extracontractuales. • Por la doctrina del levantamiento del velo. • Por su consideración como Administrador de Derecho o de Hecho. • Por el cumplimiento de sus obligaciones Administrativas y Tributarias. enrique.sanjuan@martinezechevarria.com

3. LA TEORÍA DE LOS ERRORES • Falta de previsión: Plan de negocio. • Exceso de apalancamiento: Inversión excesivamente bancaria. • Descontrol contable y fiscal. Ahorro de pagos. • Falta de asesoramiento técnico. Ahorro de costes. • Falta de protocolos: Control de la gestión, del producto y del servicio. • Cumplimiento de la normativa societaria. enrique.sanjuan@martinezechevarria.com

4. EVITACIÓN DE SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD OVEJAS DESCARRIADAS Las ovejas deben ser vigiladas por el pastor. enrique.sanjuan@martinezechevarria.com

5. Responsabilidad corporativa:(Principios, Relaciones y Entorno). El objeto de la responsabilidad social corporativa ha generado múltiples definiciones: • Tener un impacto positivo en la sociedad mediante una conducta socialmente responsable; • La Integración voluntaria, por las empresas, de inquietudes sociales y ambientales en sus actividades comerciales y en sus relaciones con diferentes partes interesadas (definición de la Unión Europea). enrique.sanjuan@martinezechevarria.com

6. Responsabilidad del Administrador Social. • RESPONSABILIDAD INDIVIDUAL. • RESPONSABILIDAD SOCIAL. • RESPONSABILIDAD POR NO DISOLUCIÓN. • RESPONSABILIDAD POR INSOLVENCIA. enrique.sanjuan@martinezechevarria.com

7. Responsabilidad Administrativa( Tributaria y SS). • Derivación de responsabilidad por la gestión. • Derivación de responsabilidad por suministro. enrique.sanjuan@martinezechevarria.com

8. 1 2 3 4 DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES AMBITO SUBJETIVO SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD CASUÍSTICA EN TRIBUNALES Contenidos

9. DEBERES FIDUCIARIOS: • Los administradores desempeñarán su cargo con la diligencia de un ordenado empresario y de un representante leal. • Cada uno de los administradores deberá informarse diligentemente sobre la marcha de la sociedad.

10. “el deber de fidelidad (de la administración social) define la posición fiduciaria de los administradores de las sociedades mercantiles e integra el contrato de administración pero el contenido de esta posición no se agota con este deber como cláusula general de resolución de todos los potenciales conflictos”

11. Las líneas generales de actuación, conforme al deber de diligencia, pueden extraerse de la Revised Model Business Corporation Act americana y de los Principles of Corporate Governance, partiendo de una actuación .. DILIGENCIA • De buena fe. • Con la diligencia que normalmente tendría una persona prudente en esa posición y en similares circunstancias. • En el modo en el que razonablemente crea que se persiguen mejor los intereses de la sociedad a modo de criterio de oportunidad REQUISITOS Para un sector doctrinal[1], el deber de lealtad no es sino la bifurcación necesaria del deber de fidelidad en los de lealtad y diligencia. LEALTAD CONCEPTUAIZACIÓN.

12. DEBERES GENERALES 225 227 227 PROHIBICIÓN DE COMPETENCIA 230 230 + OTROS ESPECÍFICOS 229 228 228 232 PROHIBICIÓN DE UTILIZAR EL NOMBRE DE LA SOCIEDAD Y CONDICIÓN DILIGENCIA DEBERES LEALTAD CONFLICTO DE INTERESES PROHIBICIÓN DE APROVECHAR OPORTUNIDADES DE NEGOCIO 226 REPRESENTACIÓN SECRETO

13. ÁMBITO SUBJETIVO • DEFINICIONES. • ÓRGANO • COMPLEJO: • más que un mandato • MERCANTIL • EXCENCIONES • NO INTERVENIR Y NO CONOCER • CONOCER Y OPOSICIÓN EXPRESA O ACTUACIÓN CONTRARIA PARA EVITAR EL DAÑO. DE DERECHO DE HECHO OCULTO CESADO CONCEPTO DE ADMINISTRADOR ÁMBITO SUBJETIVO El artículo 124 del Reglamento del Registro Mercantil[1] parte de la confianza como elemento esencial de la relación del órgano de administración con la sociedad

14. CIVIL PENAL MERCANTIL TRIBUTARIA LABORAL CONCURSAL SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD ESTEBAN VELASCO[1] señala que la diligencia de un ordenado empresario es “un estándar de diligencia típica y objetiva que se debe valorar no conforme a circunstancias personales del administrador, sino conforme a las aptitudes y conocimientos exigidos, objetivamente por la función atribuida y de acuerdo con el tipo de relación que estamos considerando” [1] ESTEBAN VELASCO. Responsabilidad civil de los administradores. EJB. Madrid 1995.

15. INDIVIDUAL SOCIAL SOCIETARIA POR DEUDAS MERCANTIL-SOCIETARIA Los administradores responderán frente a la sociedad, frente a los accionistas y frente a los acreedores sociales del daño que causen por actos u omisiones contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeño del cargo.

16. SUPUESTOS SOCIETARIOS: SOCIAL 238 INDIVIDUAL 241 POR DEUDAS 367 • POR LA SOCIEDAD • POR LOS ACREEDORES TIPO 1.902 CC. RESPONSABILIDAD CUASI-OBJETIVA POR NO DISOLUCIÓN.

17. Acuerdo de la Junta demanda Prueba del Daño Revierte a la sociedad ACCIÓN SOCIAL: INFRACCIÓN DE DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES

18. ACCIÓN U OMISIÓN DAÑO= DEUDA CAUSAL RESARCITORIA ACCIÓN INDIVIDUAL: CONDENA A LOS ADMINISTRADORES

19. SUPUESTO DE DISOLUCIÓN O INSOLVENCIA INCUMPLIMIENTO DE DEBERES. DEMANDA CUASI-OBJETIVA RESPONSABILIDAD SOLIDARIA

20. TRIBUTARIA B A C CIVIL MERCANTIL RESPONSABILIDAD ADMINISTRADORES D E PENAL CONCURSAL compatibilidad

21. 172.2.3º 172.3 48.3 RESPONSABILIDAD RESARCITORIA. RESPONSABILIDAD CONCURSAL. MEDIDAS CAUTELARES CONCURSAL

22. RESPONSABILIDAD CONCURSAL BARNA INDISTINTA IMPLICACIONES TEORÍA INTERMEDIA TEORÍA CAUSALISTA TEORÍA SANCIÓN MADRID_CÓRDOBA_MÁLAGA REFORMA 3/2009

23. societarios/insolvencia penal Estafa y otros Del proceso concursal

24. ILÍCITOS PENALES MÁS FRECUENTES • Defraudaciones: Estafas y apropiaciones indebidas. (Art. 248 a 254 C.P.) • Delitos contra la propiedad intelectual e industrial, al mercado y a los consumidores. (Art. 270 a 288 C.P.) • Delitos contra la Hacienda Pública y la Seguridad Social. (Art. 305 a 310 C.P.) • Delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente. • Delitos contra los Derechos de los trabajadores. (Art. 311 a 318 C.P.) • Delitos Societarios. (Art. 290 a 297 C.P.) • Insolvencias punibles (Art. 257 a 261 C.P.)

25. INCREMENTO DE DEMANDAS CUADROS ESTADÍSTICOS 2008 2005 2007 2006 2005

26. CASUÍSTICA

27. CONTENCIOSO ANÁLISIS EMPRESA CUMPLIMIENTO DEBERES DECISIONES ÁREAS DE PROTECCIÓN

28. SOCIETARIA EXTRACONCURSAL CONCURSAL PROPIA ASESORAMIENTO CONCURSAL TERCERO PREVENCIÓN/PROTECCIÓNCONTENCIOSA

29. SOLUCIONES: • NO ES SÓLO UNA PRÁCTICA COMERCIAL ….ES UNA VERDADERA NECESIDAD…..

30. 1º. Acomodación de la situación societaria y fiscal a las exigencias legales. • 2º. Análisis y regularización de los libros contables de la sociedad. • 3º. Cobertura de las decisiones empresariales. • 4º. Prevención de las situaciones de disolución. • 5º. Prevención de las situaciones de insolvencia. • 6º. Asesoramiento previo sobre todos los supuestos de táctica empresarial. • 7º. Control de la estrategia empresarial. • 8º. Establecimiento y control de protocolos empresariales.

31. CIRCULOS DE PROTECCIÓN.

32. Mario Benedetti Mi estrategia es en cambio más profunda y más simple. Mi estrategia es que un día cualquiera no sé cómo ni sé con qué pretexto por fin me necesites Mi táctica es mirarte aprender como eres quererte como eres …

33. TRABAJANDO EL FUTURO……GRACIAS . enrique.sanjuan@martinezechevarria.com