Estados Unidos: oportunidades para p ymes catalanas

1. Estados Unidos: oportunidades para pymes catalanas Requisitos legales para pymes en EEUU Diego Pol Longo Barcelona, 13 de febrero de 2014

2. Presentación • Sobre mí • Licenciado en Derecho Colegiado en Barcelona • Juris Doctor Colegiado en el Florida Bar y miembro de la American Bar Association • Asociado Senior del Dpto. de Derecho Mercantil en Baker & McKenzie Barcelona • Baker & McKenzie

3. Agenda

4. ¿De qué vamos a hablar? • (Breve) Introducción al sistema legal de los EEUU • Establecerse en los EEUU • Contratación • Importación • Derecho Inmobiliario

5. (Breve) introducción al sistema legal de los EEUU

6. A muy grandes rasgos… • Sistema legal abierto y transparente • Disponibilidad de capital • Sector público y privado fuertes y activos • Carácter práctico y flexible del sistema jurídico • especialmente en el ámbito empresarial, el derecho mercantil y de contratos tiende a ser flexible, facilitando el tráfico mercantil y permitiendo a las partes contratantes acordar los términos y condiciones que serán de aplicación

7. Aspectos sobre el sistema legal • Civil law vs. Common law • Sistema federal: reparto de poderes entre Estados y los "Feds" • Derecho de sociedades, de contratos es competencia estatal • Judicial  tribunales estatales y federales • Sistema de seguridad jurídica preventiva (notarios y registros) "justito"

8. Aspectos sobre el sistema legal (cont.) • Peculiaridades: class actions, punitive damages, contingency fees, discovery • Restricciones a la inversión extranjera: pocas (sectores como defensa, explotación de los recursos naturales, aviación, comunicaciones, transportes o energía). En algunos estados restricciones a la compra de terrenos para la agricultura. • Reportingto the Commerce Departament's Bureau of Economic Analysis: inversores extranjeros con 10% o mayor porcentaje de votos (o equivalente). Ciertas excepciones para pequeñas inversiones.

9. Establecerse en los EEUU

10. Decisión estratégica empresarial Proyectos de Nueva Creación Alianzas entre Empresas “Outsourcing” M&A Tradicional • Contractuales • licencias, proveed/distribuidores • Compartir recursos Inversión Sin Capacidad de Control<50% Equity Joint Ventures Adquisiciones Parciales Control >50% Adquisiciones Totales Establecimiento de Filial Non-Equity Equity Grado Creciente de Compromiso Grado Creciente de Integración Grado Creciente de Control

11. A) Adquisición de compañía de EEUU • Fases de la operación: identificación de posibles operaciones, acuerdo inicial, due diligence, negociación, preparación de documentos, cierre – relevancia de la due diligence para identificar riesgos y apoyar el razonamiento estratégico/económico de la operación • Aspectos regulatorios: • competencia y control de fusiones y adquisiciones (“HSR filing”), inversión extranjera (“foreign investment”) (“CFIUS filing”), control de intercambio de divisas (“exchange control”), incidencias laborales, incidencias fiscales, requisitos específicos según el sector

12. B) Joint Venture • Generalmente a través de una sociedad (equity)  habrá que elegir forma societaria C) Sucursal • Poco recomendable: responsabilidad y fiscalidad D) Constituir una filial • Creatures of state law - Regulación estatal • State of incorporation vs. principal place of business (pueden ser distintos) • ¿Delaware?

13. D) Constituir una filial (cont.) • No hay restricciones sobre la nacionalidad de socios/administradores • Procedimiento de constitución fácil • Objeto: puede ser extremadamente amplio • Posibilidad de unipersonalidad • En muchos estados: sólo personas físicas pueden ser administradores • Las sociedades se registran en cada Estado, normalmente en la Secretaría de Sociedades del Estado, pero estos registros no cumplen la misma función que los Registros Mercantiles provinciales en España

14. Tipos societarios • General partnership Equivalente a sociedad colectiva: miembros gestionan y son responsables personalmente • Limited partnership Equivalente a la sociedad comanditaria: general partnersgestionan y son responsables y limited partners que son socios capitalistas con responsabilidad limitada

15. Tipos societarios (cont.) • Corporations • Presentación del Certificate o Articles of Incorporation ante el Secretary of State que corresponda • Sociedad de capital (acciones) • Pocas normas imperativas • No capital mínimo • Fácil transmisión de las acciones • Salvo que cotice: no obligación de aprobar y depositar cuentas anuales

16. Tipos societarios (cont.) • Limited Liability Companies (LLC) • Híbrido entre partneships y corporations • Presentación del Certificateof Formation o los Articles of Organization • Muy flexibles: costumizar (más cercano a corporation, a partnership, o híbrido). • No hay acciones, hay miembros que tienen membership interest. Hoy en día funcionamiento puede ser muy similar a corporation (antes existía derecho a separarse, la muerte de uno significaba la disolución, membership units imitando acciones, etc.)

17. Algunas consideraciones adicionales • Officers: el órgano de administración delega en ellos la gestión del día a día. Generalmente no tienen poderes, sino que según su cargo tienen encomendadas una serie de responsabilidades. • CEO (President) • Vice-Presidents • CFO • Secretary • Otros: COO, CCO, etc.

18. Algunas consideraciones adicionales (cont.) • Piercing the corporate veil: se ha aplicado para hacer responsable a la matriz por los actos y deudas de la filial en EEUU. Varios factores: independencia, control, integración económica/departamental, mismos administradores, etc. • Derecho Laboral: como regla general  contratos "at-will" = despido libre, sin causa, ni preaviso. • Excepciones: que contrato diga otra cosa (contratos escritos raramente); leyes anti-discriminación; represalia por ejercicio de ciertos derechos.

19. Contratación

20. Venta directa vs. agentes, distribuidores, franquicias • Venta directa • Aunque legislación sobre contratos sea estatal, se basan en Art. 2 UCC (Uniform Commercial Code) • Algunas diferencias respecto legislaciones europeas: • 1 ejemplo: ante incumplimiento de la otra parte, el cumplimiento forzoso del contrato (Specific performance/performance in kind) se ordenará en pocos casos

21. Venta directa vs. agentes, distribuidores, franquicias (cont.) • Agencia, distribución, franquicia • Agencia: no suele haber preavisos mínimos obligatorio por terminación ni indemnización por clientela • Distribución: Derecho de la competencia (Antitrust): territorio/sugerir precios/exclusividad • ¿Ley aplicable? Poca regulación = poca regulación imperativa • Franquicia: regulación federal (Federal Trade Commission exige proporcionar determinada información a franquiciados) y estatal (registro de franquicias, publicidad sobre venta de franquicia, etc.)

22. Algunas consideraciones adicionales • Condiciones generales: recomendación localizar, adaptar para asegurar (a) su validez y (b) que cubre lo necesario • Warranties: Art. 2 UCC recoje las Warranties aplicables a la compraventa de bienes: • Expresas: incumplimiento = acción por incumplimiento • Implícitas: e.g., Implied warranty of merchantability(los bienes son de calidad normalmente aceptable y aptos para su uso ordinario) • Responsabilidad por productos defectuosos: regulación abundante. Se recomienda contratar seguro

23. Importación

24. Apuntes básicos • Regla general No licencia, sí declaración • Importer of record: generalmente el distribuidor o comprador, aunque es algo aregular en el contrato de compraventa y se admite que sea una sociedad extranjera • Obligación de cumplir con leyes aplicables, pagar impuestos y tasas. • Cientos de normas aplicables, pero lo más básico: • Classification: según el Harmonized Tariff Schedule de los EEUU. Determinará arancel aplicable. • Valuation: generalmente será el precio pagado o a pagar • Marking: país de origen

25. ¿Acuerdo libre de comercio UE-EEUU? • Está por ver el efecto real que puede tener para las pymes catalanas • No se trata tanto de barreras arancelarias, sino no arancelarias (armonización regulatoria en homologación, estándares de etiquetaje, etc.)

26. Derecho Inmobiliario

27. Apuntes básicos • Muchos Estados no cuentan con Registros de la Propiedad como los españoles • Incluso en algunos Estados en los que existen Registros de la Propiedad, no es obligatorio inscribir las transacciones sobre inmuebles – por tanto, el Registro no otorga prioridad al titular inscrito, ni da fe pública sobre titularidad, cargas, gravámenes, etc. • En numerosos Estados, a la hora de adquirir un inmueble, se recurre a una compañía (title insurance company) que investiga, de forma privada, la titularidad del inmueble y asegura al comprador (de forma que, si finalmente pertence a otra persona distinta del vendedor, la compañía debe indemnizar al comprador)

28. Recursos • A Legal Guide to Acquisitions and Doing Business in the United States (Baker & McKenzie) • BusinessUSA: A product of collective thoughts and inputs from the following agencies who have pledged their commitment to making this site a one-stop shop for everything related to business in the USA • http://business.usa.gov/

29. ¡Muchas gracias! Diego Pol Longo diego.pol@bakermckenzie.com