Rafael de Asís 23 de julio de 2012

1. La igualdad como ámbito de actuación de la Estrategia Europea de Discapacidad. Especial referencia a la capacidad jurídica de las personas con discapacidad. Rafael de Asís 23 de julio de 2012

2. Guión • Introducción • Sobre la igualdad • La proyección en la discapacidad con especial atención a la capacidad jurídica

3. Igualdad y Discapacidad • Igualdad es un referente del discurso ético y político • Sirve para diferencia entre diferentes teorías • Sirve para describir la historia de los derechos • Discapacidad es objeto de tratamiento de las teorías sobre la igualdad (y de los derechos) • Rawls, Dworkin, Sen, Nussbaum • Igualdad ocupa un lugar preferente en el tratamiento de la discapacidad • Convención • Estrategia Europea de Discapacidad

4. La igualdad en la Convención • El concepto de no-discriminación: • se centra en el resultado discriminatorio y no en la voluntad de la persona • abarca todo tipo de discriminación (directa, indirecta, estructural) • comprende la discriminación no solo a la persona con discapacidad, sino “por motivo de discapacidad” • reconoce que la denegación de ajustes razonables es un tipo de discriminación. • Por “discriminación por motivos de discapacidad” se entiende cualquier distinción, exclusión o restricción por motivos de discapacidad que tenga el propósito o el efecto de obstaculizar o dejar sin efecto el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de igualdad, de todos los derechos humanos y libertades fundamentales en los ámbitos político, económico, social, cultural, civil o de otro tipo”.

5. La igualdad y la Estrategia Europea sobre discapacidad 2010-2020 • Toda la estrategia es lucha contra la discriminación y por la igualdad • Objetivo: capacitar a las personas con discapacidad para que puedan disfrutar de todos sus derechos y beneficiarse plenamente de su participación en la economía y la sociedad europea. • Estrategia: supresión de barreras. Ocho ámbitos: accesibilidad, participación, igualdad, empleo, educación y formación, protección social, sanidad y acción exterior. • Igualdad: erradicar la discriminación por razón de discapacidad y desarrollar medidas de acción positiva • Subraya las dobles discriminaciones.

6. Sobre la igualdad • Diferentes maneras de entender la igualdad • Distinción entre oportunidades y resultados • Distinción entre igualdad formal y material • La importancia de la igualdad como generalidad • Sentido normativo que se va convirtiendo en fáctico. Consecuencia: necesidad de justificar el trato distinto • Tratamiento tradicional de la igualdad en el Derecho • Cambio en la actualidad • Punto de partida es la diferencia • A partir de ahí: diferenciación negativa y positiva

7. Sobre la discriminación • Se produce cuando • diferencias no relevantes son tenidas en cuenta para producir directa o indirectamente un trato diferente • diferencias relevantes no son tenidas en cuenta para producir directa o indirectamente un trato diferente. • Importancia de la relevancia y razonabilidad • Atención a la situación • Atención a los rasgos o identidades • Atención al contexto y a la proporcionalidad • Ponderación • Escasez • Economía

8. Argumentos de la situación y de la identidad • El argumento de la situación • parte de la afirmación del valor de las personas (normalmente apelando a la dignidad humana), y presta atención a las circunstancias en las que se encuentran. Estas circunstancias pueden ser descritas en términos de discriminación dependiendo de la relevancia o no de la diferencia. Así, en el ámbito de los derechos, se produce discriminación cuando esas circunstancias conllevan la insatisfacción de los derechos. • El argumento de la identidad • parte del valor del grupo (normalmente apelando a la diversidad), y presta atención a los rasgos que sirven para identificar a una persona o a un grupo. Desde estos rasgos se pueden producir situaciones de discriminación cuando no se satisfacen derechos por motivo de esos rasgos o cuando no se reconocen derechos específicos por el desconocimiento de esos rasgos. • Estos dos argumentos están presentes en el tratamiento de los llamados grupos vulnerables y en la lucha contra la discriminación.

9. Situación, identidad y discapacidad • En el tratamiento de la discapacidad se ha evolucionado desde un enfoque identitario a uno de la situación Ley de Integración Social de los Minusválidos de 1982, Ley de Igualdad de Oportunidades, No Discriminación y Accesibilidad Universal de 2003, Ley 26/2011, de 1 de agosto, de adaptación normativa a la Convención Internacional sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad • Definición de la discapacidad • Los modelos • Modelo médico (identitario) • Modelo social (situación) • Nuevos modelos • Modelo de la diversidad • Modelo identitario • Importancia de saber compaginar ambos argumentos

10. Sobre la capacidad • Diferenciación entre capacidad jurídica y capacidad de obrar se basa en un enfoque de corte identitario. • El declarado incapaz, en el ámbito jurídico español, lo es por los rasgos que le identifican y no por hábitos, estructuras o situaciones sociales (tal y como queda claro en el artículo 200 del Código civil o en el 25 del Código penal. En el primero se afirma: “Son causas de incapacitación las enfermedades o deficiencias persistentes de carácter físico o psíquico que impidan a la persona gobernarse por sí misma”. En el segundo se dice: “A los efectos de este Código se considera incapaz a toda persona, haya sido o no declarada su incapacitación, que padezca una enfermedad de carácter persistente que le impida gobernar su persona o bienes por sí misma”). • Sin embargo, la Convención utiliza predominantemente un enfoque de situación. Desde esta perspectiva debe entenderse el artículo 12 de la Convención al disponer, en su apartado 2, que las personas con discapacidad tienen capacidad jurídica en igualdad de condiciones que las demás y en todos los aspectos de la vida, promoviendo así el paso del modelo de sustitución al modelo de apoyo

11. Implicaciones • Derogación del proceso de incapacitación. • Creación del derecho al uso, reconocimiento y protección de los apoyos necesarios (derecho universal que implica prestaciones). • Establecimiento de un plan personalizado de medidas de apoyo al ejercicio de la capacidad, que de entrada, en circunstancias excepcionales a mecanismos de sustitución de conformidad con dicho plan.

12. Unas últimas reflexiones sobre situación e identidad • El argumento de la identidad plantea algunos problemas derivados de la necesidad de adoptar para su comprensión y justificación, un discurso que exalta el sentimiento frente a la razón. Y también presenta el problema de la definición de lo colectivo y de la representación de lo colectivo. • Por su parte el argumento de la situación parte de la dignidad como valor universal y desde él otorga prioridad a la situación frente a la identidad. Ahora bien, conviene advertir como este argumento, utiliza una dimensión de la identidad derivada precisamente del ideal de la dignidad humana, detrás del cual existe un modelo de ser humano, esto es, una identidad humana que puede ser cuestionada.