ZAKON O PREVZEMIH (ZPre-1)

1. ZAKON O PREVZEMIH (ZPre-1) Gregor Pajek, LL.M. Finance Odvetniška družba Rojs, Peljhan, Prelesnik & partnerji,o.p.,d.o.o.

2. SPLOŠNO O PREVZEMIH • prevzem podjetja vs. gospodarske družbe • odkup (acquisition) premoženja: asset deal • odkup (acquisition) delnic: share deal • združitev (merger): pripojitev, spojitev • proxy soliciting: pridobivanje pooblastil za glasovanje na skupščini • LBO (leveraged buy out), MBO (management buy out) • vrste prevzemov • sporazumni – prijateljski • nevtralni • prevzem z obrambo – sovražni • prevzem s konkurenco

3. PREVZEM = KONTROLA • Nadzor, Upravljanje, Kontrola • “nadzor” = v domeni NS • “upravljanje” = v domeni U (dnevno poslovodenje) • “kontrola” = uveljavljanje lastnih interesov iz naslova korporacijskih pravic, te pa izhajajo iz kapitalske udeležbe - uresničevanje prek organov upravljanja (U, NS, Skupščina) • namen ZPre-1 je varstvo manjšinskih delničarjev • relativna kontrola (51%) • omogoča izvolitev NS in s tem imenovanje U • odločitev o delitvi dobička • absolutna kontrola (75%) • razrešitevčlana NS • ↑ ali ↓ OK • spreminjanje statuta • odločanje o preoblikovanju, združevanjuali celo prenehanju družbe

4. PRAVNA UREDITEV PREVZEMOV V SLO • Zakon o prevzemih (ZPre-1, Ur.l. RS št. 79/06 z dne 27.7.2006) od 11.8.2006 • implementacija prevzemne direktive (2004/25/EC) v SLO • odprava nekaterih pomanjkljivosti ZPre, ki so se skozi leta pokazale v praksi ter tranzicijskih posebnosti • področje uporabe: • javna družba in se z njenimi delnicami z GP trguje na org. trgu • nejavna družba, če ima več kot 4 mio EUR celotnega kapitala (ki je razviden iz javne objave zadnjega letnega poročila te družbe) ali najmanj 250 delničarjev (na zadnji dan leta pred letom, pomembnim za presojo) • 2 noveli Zakona o prevzemih (ZPre-1): • ZPre-1A, Ur. l. RS, št. 1/08 z dne 4.1.2008, od 5.1.2008: • ena sama sprememba → boj proti “tajkunom” • ZPre-1B, Ur. l. RS, št. 68/08 z dne 8.7.2008, od 9.7.2008 • nejavne družbe – sprememba kumulativnega pogoja v alternativnega • pri ugotavljanju deleža GP dodane terminske pogodbe (poleg opcij) • pisno poročilo revizorjev o primernosti cene v prevzemni ponudbi za nejavne družbe • pooblaščeni član pri konkurenčni ponudbi ne sme biti pooblaščeni član, ki je v imenu in za račun prevzemnika dal prvo ponudbo

5. PREVZEM po ZPre-1 • prevzem je položaj, ko prevzemnik sam ali skupaj z osebami, ki z njim usklajeno delujejo, doseže prevzemni prag (1. odst. 7. člena) • prevzemni prag je delež glasovalnih pravic: • prevzemni prag: preden (ko) se doseže 25% glas. pravic  obvezna/prostovoljna prevzemna ponudba • dodatni prevzemni prag: po uspešnem prevzemu, vsakih nadaljnjih 10% glas. pravic  obvezna prevzemna ponudba (zaradi utrjevanja/zidanja kontrole) • končni prag: ko se doseže 75% vseh delnic z glas. pravico (koncept imetništva delnic!)  obveznost prevzemne ponudbe preneha

6. OBVEŠČANJE O KVALIFICIRANIH DELEŽIH • 1. odst. 10. člena ZPre-1 → Če oseba doseže, preseže ali neha presegati 5, 10, 15, 20, 25-odstotni, 1/3, 50 in 75-odstotni delež glasovalnih pravic (kvalificirani delež), mora o tem obvestiti izdajatelja vrednostnih papirjev in agencijo v štirih delovnih dneh po dnevu, ko je za to izvedela ali bi morala izvedeti. • Določba je prenehala veljati z uveljavitvijo 3.3. poglavja Zakona o trgu finančnih instrumentov (ZTFI)! (okt 2007) • ureditev obveščanja o kvalificiranih deležih v ZPre-1 je bila zgolj začasna rešitev ker ZTFI še ni bil sprejet • ureditev v ZTFI je smiselno enaka ureditvi v ZPre-1: implementacija Transparentne direktive (2004/109/ES) → pragovi “pomembnega deleža”

7. SMISEL OBVEŠČANJA? • Zagotoviti transparentnost koncentracije glasovalnih pravic • Funkcija transparentnosti glasovalnih pravic? • investitorjem se omogoča informirano odločanje na podlagi cenovno občutljivih informacij • zagotavlja preglednost kapitalskega trga v postopkih prevzema = doseganje prevzemnega praga

8. PREVZEMNI PRAG • koncept ugotavljanja deleža glasovalnih pravic • glasovalne pravice iz VP (delnice in opcije kot VP) • katerih zakoniti imetnik je prevzemnik (v svojem imenu in za svoj račun), • katerih imetnik je druga oseba (fiduciar) v svojem imenu in za račun prevzemnika (npr. parkirane delnice), • katerih imetnik je druga oseba in ki jih lahko uresničuje prevzemnik po svoji presoji • delniške nakupne opcije ali terminske pogodbe (pr. posel in ne VP) – se šteje (pr. fikcija), da je imetnik opcije že pridobil delnice z glasovalno pravico (terminske pogodbe – novost novele ZPre-1B)

9. IZJEME OD OBVEZNE PREVZEMNE PONUDBE • neodplačni posel med zakonci, izvenzakonskimi partnerji,... • dedovanje • združitev ali delitev d.d. če ni namena prevzema • prenos VP prevzemnika na osebe s katerimi deluje usklajeno • pridobitev večinskega deleža, katere namen ni bil prevzem ciljne družbe • izročitev VP pri ustanovitvi ali dokapitalizaciji holdinga • če je dosežen zaradi zmanjšanja OK z umikom delnic, na podlagi sklepa skupščine, pri sprejemu katerega ta oseba ni sodelovala • če je delež GP drugega delničarja ali delničarjev, ki tvorijo koncern, v ciljni družbi višji od deleža te osebe

10. PREVZEMNIK in OSEBE, KI Z NJIM DELUJEJO USKLAJENO • v primeru oseb, ki delujejo usklajeno se za vsako od njih ugotovi delež GP, nato se deleži seštejejo! (solidarno zavezane dati prevzemno ponudbo) • generalna klavzula (1. odst. 8. člena): osebe, ki sodelujejo na podlagi izrecnega ali tihega pisnega ali ustnega sporazuma in katerih cilj je pridobiti ali utrditi kontrolo nad ciljno družbo ali onemogočiti prevzemniku uspešnost prevzemne ponudbe • izpodbojna domneva: • osebe, ki jih povezujejo okoliščine v zvezi s pridobitvijo vrednostnih papirjev (čas pridobitve, velikost deležev, idr. kar kaže na skupni namen) • člani poslovodstva ali NS oseb, ki delujejo usklajeno • člani poslovodstva ali NS z osebami, v katerih so člani teh organov • osebe, med seboj povezane kot ožji družinski člani • osebe, ki so predlagale sprejetje skupščinskega sklepa o imenovanju in odpoklicu članov org. vodenja ali nadzora ali drugega sklepa, ki se po ZGD sprejema z najmanj ¾ večino zastop. kapitala in ki so z uresničevanjem glas. pravic ali na drug način dosegle sprejetje sklepa • neizpodbojna domneva: • odvisna družba in obvladujoča oseba • družbe, odvisne od iste obvladujoče osebe • DZU in investicijski skladi, ki jih upravlja

11. PREVZEMNI POSTOPEK • prevzemna namera - prevzemnik mora: • obvestiti ATVP, U ciljne družbe in UVK o nameravanem prevzemu ter namero isti dan javno objaviti • pridobiti dovoljenje ATVP za prevzemno ponudbo pred njeno objavo: • sestaviti prospekt (razkritje informacij, potrebnih za oblikovanje odločitve o sprejemu ponudbe) • zagotoviti izpolnitev obveznosti na podlagi pogodb, sklenjenih s prejemom prevzemne ponudbe (deponira denar ali nadomestne VP na KDD) • dokazati ATVP, da za plačilo VP, ki so predmet prevzemne ponudbe, ni na kakršenkoli način, posredno ali neposredno, dal ali se zavezal dati v zastavo ali zavarovanje VP ali druge oblike premoženja ciljne družbe, ki niso v lasti prevzemnika → NOVELA ZPre-1A! • objava prevzemne ponudbe (in prospekta) v roku min. 10 dni do max. 30 dni po objavi prevzemne namere • končni rok za sprejem ponudbe je 60 dni od dneva ko je bila objavljena prva prevzemna ponudba • konkurenčna ponudba! • sprememba prvotne ponudbe prvega prevzemnika! • objava izida ponudbe in odločba ATVP o izidu prevzemne ponudbe: izpolnitev pogodb, sklenjenih na podlagi sprejete ponudbe (KDD)

12. PREVZEMNA PONUDBA • obligacijsko-pravna narava: prava (trdna) javna ponudba naslovljena na vse imetnike delnic ciljne družbe za odkup (sklenitev prodajne pogodbe) vrednostnih papirjev ciljne družbe, razen tistih, katerih imetnik je prevzemnik • delna ponudba ni možna: razvezni pogoj za kvalificiran delež v finančnih družbah • vrste: • glede na objavo: prva in konkurenčna • glede na izpolnitev prevzemnika: • denarna: za VP ciljne družbe ponudi denarno nadomestilo • nadomestna: za VP ciljne družbe ponudi nadomestne VP (npr. za eno delnico ciljne družbe ponudi dve nadomestni delnici) • kombinirana: del cene za VP ciljne družbe v denarju, del cene v nadomestnih VP (npr. za eno delnico ponudi 100 EUR in dve nadomestni delnici) • alternativna (prim. 384. člen OZ): za VP ciljne družbe ponudi plačilo cene v denarju ali nadomestnih VP tako, da imajo imetniki VP ciljne družbe možnost izbire (za eno delnico ponudi bodisi plačilo 100 EUR bodisi dve nadomestni delnici)

13. PRAVIČNA CENA? • “varovalka” 3. odst. 17. člena ZPre-1 • prevzemnik v 1 letu od izteka roka za sprejem prevzemne ponudbe, ki je bila uspešna, pridobi vrednostne papirje po ceni, višji od cene v ponudbi  akceptantom mora v denarju izplačati razliko v ceni v 8 dneh od dneva te pridobitve • sankcija: od dospelosti do izpolnitve obveznosti smiselna uporaba 63. člena (mirovanje glasovalnih pravic)

14. OMEJITVE (OBRAMBNIH) DEJANJ CILJNE DRUŽBE • po direktivi je to opcijska določba – če jo država članica izkoristi lahko družba odloči, da bo U lahko onemogočala prevzem • ZPre-1 opcije ni izkoristil in za vse javne družbe veljajo omejitve vse od takrat, ko prejme namero za prevzemno ponudbo • vsebina omejitev: od prejema obvestila ali objave prevzemne namere do objave odločbe o izidu prevzemne ponudbe poslovodni organ ciljne družbe brez sklepa skupščine delničarjev ne sme: • povečati osnovnega kapitala • sklepati poslov zunaj rednega poslovanja družbe; • opravljati dejanj ali sklepati poslov, ki bi lahko resneje ogrozili nadaljnje poslovanje družbe • pridobivati lastnih delnic ali vrednostnih papirjev, iz katerih izhaja upravičenje do njih, in • opravljati dejanj, ki bi lahko onemogočala ponudbo • sankcija za kršitev tega pravila – ničnost posla • izjema: prizadevanje poslovodstva, da najde drugega prevzemnika – t.i. White knight (=konkurenčna ponudba) – višanje cene v korist delničarjev

15. SISTEM SANKCIJ PO ZPre-1... ...če zavezanec ne da ponudbe za prevzem, nastopi...

16. MIROVANJE GLASOVALNIH PRAVIC ZPre-1, 63. člen • Prevzemnik, ki je dosegel prevzemni prag, iz vseh delnic z glasovalno pravico ciljne družbe, ki se po 6. členu tega zakona upoštevajo pri ugotavljanju deleža glasovalnih pravic, ne more uresničevati teh pravic, dokler: • ne da prevzemne ponudbe v skladu z ZPre-1ali • ne odtuji vrednostnih papirjev in delniških nakupnih opcij, ki niso vsebovane v vrednostnih papirjih, tako da prevzemnega praga ne dosega več

17. PRAVNA SREDSTVA PO ZPre-1 • zasebno – pravne narave: • odvzem glasovalnih pravic na skupščini • tožba na izpodbijanje sklepov skupščine (ZGD) in predlog za začasno odredbo (ZIZ) • tožba na povrnitev škode (odškodnina)? • javno – pravne narave: • ATVP: odločba o ugotovitvi doseganja prevzemnega praga in prepoved izvrševanja/uresničevanja glasovalnih pravic na skupščini

18. ODVZEM GLASOVALNIH PRAVIC • uveljavljanje glasovalne pravice na skupščini (ZGD-1): • sestavi se seznam prisotnih ali zastopanih delničarjev (1. odstavek 303. člena ZGD-1). • seznam je dokument, ki ga je uprava dolžna priskrbeti v smislu organizacije skupščine (2. odst. 295. člena ZGD-1), podpiše pa ga predsedujoči skupščine (5.odst. 303. člena ZGD-1). • ciljna družba ima implicitno obveznost prevzemniku onemogočiti uresničevanje glasovalnih pravic, kadar nastopi ex lege sankcija mirovanja glasovalnih pravic (63. člen v zvezi s 1. odstavkom 64. člena ZPre-1) • odvzem glasovalne pravice (predsednik skupščine): • do sedaj že številni taki primeri…

19. IZPODBOJNA TOŽBA IN PREDLOG ZA ZAČASNO ODREDBO • izpodbojna tožba (ZGD-1): upravičenci • vsak delničar, ki je na skupščini napovedal izpodbijanje,     • poslovodstvo, • vsak član organa vodenja ali nadzora, če bi člani z uresničitvijo sklepa skupščine storili kaznivo dejanje ali ravnali v nasprotju z zakonom • ATVP: posebna procesna sposobnost • sodišče mora tožbo obravnavati prednostno • začasna odredba (ZIZ): isti upravičenci • regulacijska Z.O. po 272. člen ZIZ • nesuspenzivnost ugovora in takojšnja izvršba po pravilih o izvršbi nenadomestnih dejanj (226.člen ZIZ) • v praksi relativno strogo dokazno breme

20. ODŠKODNINA ZPre-1, 5. odst. 64. člena : • proti prevzemniku, ki je dosegel prevzemni prag, ima vsak delničar odškodninski zahtevek za škodo, ki jo je utrpel, ker prevzemnik: • ni dal prevzemne ponudbe v skladu z zakonom ali • je dal prevzemno ponudbo, ki je neuspešna. • za odškodninsko odgovornost prevzemnika se uporabljajo splošna pravila odškodninskega prava (poslovna odškodninska odgovornost)

21. ELEMENTI ODŠKODNINSKE ODGOVORNOSTI • protipravnost: • prevzemnik ni dal prevzemne ponudba pa bi jo moral • prevzemnik ponudbo objavi, vendar je neuspešna • poslovna škoda, ker ni prišlo do sklenitve/izpolnitve pr. posla • oblika škode: ni prevzemne premije in/ali zmanjšanje vrednosti delnic? • mirovanje pravic ex lege - odvzem glasovalne pravice • ni kontrahirne dolžnosti, zato v primeru kršitve obveznosti izstavitve prevzemne ponudbe ne moremo govoriti o obstoju vzročne zveze med kršitvijo obveznosti in škodo v obliki prevzemne premije (izgubljen dobiček) • ne pride do nezakonite kontrole zato ne more priti do znižanja vrednosti delnice, kar pomeni da ni škode • obstoj pravnega temelja odškodninske odgovornosti le v zelo redkih primerih!

22. ODLOČBA ATVP (3. odst. 64. člena ZPre-1) • ATVP izda odločbo exoffo ali na predlog upravičencev za vložitev izpodbojne tožbe • izrek odločbe: • ugotovitveni: doseganje prevzemnega praga • prepovedni/negatorni: prepoved izvrševanja (prevzemniku) in prepoved uresničevanja (družbi) glasovalnih pravic • gre za upravno odločbo, ki je dokončna • zato je možna takojšnja izvršba: nedenarna obveznost – denarna kazen – pravila o davčni izvršbi (ZUP) • zoper njo je možen le upravni spor, kar pa lahko le izjemoma vpliva na izvršljivost (težko popravljiva škoda, odložitev ne nasprotuje javni koristi - ZUS)

23. PRIMER LJSE - WBAG: • pogodba o prodaji delnic – 24.6.2008 • uveljavitev novele ZPre-1B – 9.7.2008 • preknjižba delnic na kupca – 16.10.2008 • odločba ATVP – 16.12.2008 • sklep VS o začasni odredbi – 12.1.2009

24. POSEBNA OBRAVNAVA MANJŠINJSKIH DELNIČARJEV • SQUEEZE OUT (IZKLJUČITEV) • SELL OUT (IZSTOP)

25. SQUEEZE OUT - IZKLJUČITEV • smiselna uporaba instituta izključitve manjšinjskih delničarjev po 384. členu ZGD-1 • po uspešnem prevzemu prevzemnik pridobi 90% vseh delnic z glasovalno pravico • če skupščina v 3 mesecih po objavi izida prevzema sprejme sklep o prenosu delnic na večinskega delničarja mora le-ta ponuditi prevzemno ceno

26. SELL-OUT - IZSTOP • smiselna uporaba instituta izstopa manjšinskih delničarjev po 389. členu ZGD-1 • po uspešnem prevzemu, s katerim prevzemnik pridobi 90% vseh delnic z glasovalno pravico imajo manjšinski delničarji zahtevek za odkup njihovih delnic • v 3 mesecih po objavi izzida prevzema mora večinski delničar na zahtevo manjšinskega delničarja plačati prevzemno ceno

27. ZANIMIVO VPRAŠANJE • konverzija terjatev upnikov v lastniške deleže (debt to equityswap) in ZPre-1?

28. HVALA ZA POZORNOST! pajek@rppp.si