SEMINARIO DE

1. SEMINARIO DE DERECHO TRIBUTARIO Por Michael Zavaleta Alvarez Segundo Semestre 2007 Facultad de Derecho Universidad de San Martín de Porres

2. TEMAS A TRATAR - Primera Sesión • Fenómeno tributario, Definición de Tributo y Sistema tributario • Principios tributarios • Clasificación de los tributos • Elementos esenciales

3. FENOMENO TRIBUTARIO Y DEFINICION DE TRIBUTO

4. FENÓMENO TRIBUTARIO PRIMERA ETAPA PLANO DE LA NORMA TRIBUTARIA FENOMENO TRIBUTARIO SEGUNDA ETAPA PLANO DE LA INCIDENCIA TERCER PLANO EFECTOS DE LA INCIDENCIA

5. FENÓMENO TRIBUTARIO PRIMERA ETAPA: PLANO DE LA NORMA TRIBUTARIA. • Creación de la Norma Tributaria “X”(ver film 11). • La Norma Tributaria “X” es insertada en el ordenamiento jurídico a través de un dispositivo legal (Ley, Ordenanza, D.Leg, D.S). • Entrada en vigencia de la norma “X”.

6. FENÓMENO TRIBUTARIO PRIMERA ETAPA: Creación de la Norma Tributaria “X”.- Aquel que detenta la PT, diseña la norma de incidencia tributaria (compuesta por una hipótesis y una consecuencia (p->q), en respeto a los principios constitucionalies. La norma “x” dispone que ocurrido un hecho “a” debe ser que el sujeto que lo realice se encuentre obligado a pagar una suma de dinero a un determinado acreedor tributario.

7. FENÓMENO TRIBUTARIO SEGUNDA ETAPA: PLANO DE LA INCIDENCIA. • Realización de un hecho “a” en el plano concreto durante la vigencia de la norma “X”. • Subsunción del hecho “a” en la hipótesis de incidencia de la norma “X”. • Implicación de la consecuencia normativa de la norma “X” en el hecho “a”.

8. FENÓMENO TRIBUTARIO TERCERA ETAPA: PLANO DE LOS EFECTOS DE LA INCIDENCIA. • El hecho “a” es juridizado por la incidencia de la norma “X” y se torna en un hecho imponible “x”. • El hecho imponible “x” genera una oblig.tributaria. • Efectuada la determinación tributaria (ex deudor o ex fisco), se declara la existencia del hecho imponible “x” y la obligación tributaria se individualiza y se torna cierta, líquida y exigible; la cual se extingue por algunos de los medios previstos en el Código Tributario (pago, compensación, condonación, etc).

9. TRIBUTO IMPORTANCIA PRACTICA DE DEFINIRLO - Si no es tributo puede cuestionarse procesalmente su pago. ¿Los fondos provenientes de actos ilícitos generan tributos? - Ahorro Financiero de Gastos. Contablemente los tributos son Gastos o Costos. - El fisco recauda sin temor a que le impugnen el cobro del tributo.

10. TRIBUTO DEFINICIÓN DEL TRIBUTO Prestación pecuniaria (por excepción en especie) establecida por Ley, distinta a las sanciones y derivadas de actos lícitos, exigida (inclusive coactivamente) por el Estado, en ejercicio de su poder de imperio por medio de la entidad competente (Administración Tributaria) a los particulares, en base a su capacidad contributiva, con el objeto de obtener recursos para el cumplimiento de sus fines.

11. TRIBUTO EL TRIBUTO COMO CUANTÍA EN DINERO El artículo 28 del TUO del CT establece que la deuda tributaria se encuentra constituida por el tributo, las multas y los intereses. La deuda tributaria es la cantidad líquida o monto monetario que corresponde ser abonada al fisco y que no se confunde con la prestación tributaria. Ver art. 39 y art. 79 5to parrafo.; art. 178.1 CT.

12. TRIBUTO EL TRIBUTO COMO PRESTACIÓN DE DAR La Norma II del Titulo Preliminar del TUO del Código Tributario define a las especies tributarias: impuesto, contribución y tasa.

13. TRIBUTO EL TRIBUTO COMO OBLIGACIÓN Una obligación es un deber jurídico de prestación, un deber de cumplir con una determinada conducta. En muy pocas ocasiones el Código Tributario se refiere al tributo en su acepción de obligación.

14. TRIBUTO EL TRIBUTO COMO NORMA JURIDICA En su acepción de fenómeno normativo (art. 74 y 79 de la CP p.e.; Norma II y Norma VIII in fine del TP y art. 29 lit.c del CT).

15. SISTEMA TRIBUTARIO PERUANO

16. Sistema Tributario Peruano Poder Tributario del Estado “Partimos del concepto de Poder tributario del Estado como atribución o potestad atribuida por la Constitución a los diferentes niveles de gobierno para crear, modificar, suprimir o exonerar tributos” Jorge Danós Ordóñez

17. EL TRIBUTO “El tributo se concibe como la obligación jurídicamente pecuniaria, ex lege, que no constituye sanción de acto ilícito, cuyo sujeto activo es, en principio, una persona pública y cuyo sujeto pasivo es alguien puesto en esa situación por voluntad de la ley; constituyendo sus elementos esenciales son: a) su creación por ley; b) la obligación pecuniaria basada en el ius imperium del Estado; y c) su carácter coactivo, pero distinto a la sanción por acto ilícito” (FJ 4). ResoluciónNº 3303-2003-AA/TC (27/01/2005)

18. FUNCIÓN DEL TRIBUTO “Siendo la función principal del tributo la recaudadora, puede admitirse que en circunstancias excepcionales y justificadas para el logro de otras finalidades constitucionales, esta figura sea utilizada con un fin extrafiscal o ajeno a la mera recaudación, cuestión que, indiscutiblemente, no debe ser óbice para quedar exenta de la observancia de los principios constitucionales que rigen la potestad tributaria” (FJ 9-17). ResoluciónNº 06089-2006-PA/TC (11/06/2007)

19. “Artículo 74° Los tributos se crean, modifican o derogan, o se establece una exoneración, exclusivamente por ley o decreto legislativo en caso de delegación de facultades, salvo los aranceles y tasas, los cuales se regulan mediante Decreto Supremo” Los Gobiernos Regionales y los Gobiernos Locales pueden crear, modificar y suprimir contribuciones y tasas, o exonerar de éstas, dentro de su jurisdicción, y con los límites que señala la ley. El Estado, al ejercer la potestad tributaria, debe respetar los principios de reserva de la ley, y los de igualdad y respeto de los derechos fundamentales de la persona. Ningún tributo puede tener carácter confiscatorio. Las leyes de presupuesto y los decretos de urgencia no pueden contener normas sobre materia tributaria. Las leyes relativas a los tributos de periodicidad anual rigen a partir del primero de enero del año siguiente a su promulgación. No surten efecto las normas tributarias dictadas en violación de lo que establece el presente artículo.” Constitución Política del Estado Modificado por el Artículo Único de la Ley N° 28390 (17/11/2004) 

20. INTERVENCIÓN DE LA NORMA FINANCIERA EN LA ECONOMÍA - PERFILES CONSTITUCIONALES. “Las leyes de presupuesto y los decretos de urgencia no pueden contener normas sobre materia tributaria. Las leyes relativas a los tributos de periodicidad anual rigen a partir del primero de enero del año siguiente a su promulgación. No surten efecto las normas tributarias dictadas en violación de lo que establece el presente artículo.”  Artículo 74°. Constitución Política del Perú (30/12/1993) Artículo modificado por el Artículo Único de la Ley N° 28390 (17/11/2004 )

23. I.

25. Límites al poder tributario ResoluciónNº 9165-2005-AA/TC (02/03/2006) Se reitera que nuestra Carta Política no ha constitucionalizado ningún impuesto. Tampoco ha determinado qué tipo de actividades económicas puedan ser o no, objeto de regulaciones fiscales. Así, siempre y cuando el legislador conserve los lineamientos establecidos en la Constitución, podrá gravar determinadas manifestaciones o fuentes de riqueza sustentando para ello la naturaleza, medios y fines del tributo (FJ 1 y 2). ResoluciónNº 0042-2004-AI/TC (12/08/2005) El Tribunal consideró que la calificación de "cultural" que, por mandato de la ley, debe hacer el Instituto Nacional de Cultura, no le otorga facultades para extender tal calificación -por analogía o por vía interpretativa- a otros espectáculos que no sean los que están previstos numerus clausus en el artículo 54 de la Ley de Tributación Municipal. A su vez, señala que tal calificación es obligatoria por mandato de la ley, pero no tiene efectos constitutivos para la exoneración del pago del impuesto a los espectáculos públicos no deportivos (FJ 19).

26. ResoluciónNº 0053-2004-AI/TC (12/08/2005) La regulación legal de la potestad normativa tributaria municipal debe sujetarse al respeto a los principios constitucionales tributarios de reserva de ley, igualdad, no confiscatoriedad y capacidad contributiva, desarrollados por la jurisprudencia constitucional, así como también a la garantía institucional de la autonomía política, económica y administrativa que los gobiernos locales tienen en los asuntos de su competencia (FJ VII. A. 2). ResoluciónNº 0041-2004-AI/TC (10/03/2005) La Ley Orgánica de Municipalidades y la Ley de Tributación Municipal constituyen el parámetro de constitucionalidad que rigen el correcto ejercicio de la potestad tributaria municipal para la creación de tasas y contribuciones (FJ 4).

27. PRINCIPIOS TRIBUTARIOS CONSTITUCIONALES

28. DERECHO CONSTITUCIONAL TRIBUTARIO PRINCIPIOS J-T: ¿LIMITES AL PT? • Legalidad - Reserva de Ley • Igualdad - ¿Capacidad contributiva? • No Confiscatoriedad • Respeto de los Derechos Fundamentales

29. PRINCIPIOS TRIBUTARIOS CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ Capítulo IV “Artículo 74° (...) El Estado, al ejercer la potestad tributaria, debe respetar los principios de reserva de la ley, y los de igualdad y respeto de los derechos fundamentales de la persona. Ningún tributo puede tener carácter confiscatorio. (...) (...) No surten efecto las normas tributarias dictadas en violación de lo que establece el presente artículo.” Modificado por el Artículo Único de la Ley N° 28390 (17/11/2004)

30. PRINCIPIOSTRIBUTARIOS 1. Principio de Legalidad 2. Principio de Reserva de Ley 3.Principio de Igualdad 4. Principio de No Confiscatoriedad y capacidad contributiva 5.Principio de Respeto a los Derechos Fundamentales de la Persona 6. Principios No Explícitos en la Constitución: (i) Solidaridad y Deber de Contribuir; (ii) Seguridad Jurídica y Capacidad Contributiva. Artículo 74°. Constitución Política del Perú (30/112/93) Modificado por el Artículo Único de la Ley N° 28390 (17/11/2004) Norma IV y IX. CT

31. PRINCIPIO DE LEGALIDAD Es entendido como una limitación al poder tributario inherente a todo estado ya que éste sólo puede ser ejercido por ley expresa. (G. Ataliba) Los tributos solo pueden ser establecidos con la aceptación de quienes deben pagarlos, lo que significa que deben ser creados por el Congreso en tanto sus miembros son representantes del pueblo y se asume que traducen su aceptación. (H. Medrano) Su fundamento es la necesidad de proteger a los contribuyentes en su derecho de propiedad por cuanto los tributos implican restricciones a ese derecho. (H. Villegas) Ver: Sentencia del TC 2762-2002-AA (Reserva de Ley)

32. PRINCIPIO DE LEGALIDAD • Crear, modificar y suprimir tributos. • Determinar elementos esenciales del Tributo. • Conceder exoneraciones y beneficios tributarios. • Normar procedimientos jurisdiccionales. • Definir las infracciones y sanciones. • Establecer privilegios, preferencias y garantías para le deuda tributaria. • Otras formas de extinción de la Obligación Tributaria.

33. PRINCIPIOS DE LEGALIDAD Resolución N° 001-2004-AI/TC y 002-2004-AI/TC(05/10/04) “El principio de legalidad, en materia tributaria, parte del aforismo nullum tributum sine lege, que se traduce como la imposibilidad de requerir el pago de un tributo si una ley o norma equivalente no la regula ...” ResoluciónNº 02302-2003-AA/TC (30/06/2005) El principio de legalidad en materia tributaria implica que el ejercicio de la potestad tributaria por parte del Poder Ejecutivo o del Legislativo, debe someterse no sólo a las leyes pertinentes, sino, principalmente, a la Constitución (FJ 32).

34. PRINCIPIO DE RESERVA DE LEY ResoluciónNº 00042-2004-AI/TC(12/08/2005) La reserva de ley en materia tributaria es en principio una reserva relativa. En tal sentido, es posible que la reserva de ley puede admitir, excepcionalmente, derivaciones al reglamento, siempre y cuando, los parámetros estén claramente establecidos en la propia Ley o norma con rango de Ley. Para ello, se debe tomar en cuenta que el grado de concreción de sus elementos esenciales será máximo cuando regule los sujetos, el hecho imponible y la alícuota; será menor cuando se trate de otros elementos. En ningún caso, sin embargo, podrá aceptarse la entrega en blanco de facultades al Ejecutivo para regular la materia (FJ 12).

35. ResoluciónNº 02302-2003-AA/TC(30/06/2005) El principio de reserva de ley significa que el ámbito de creación, modificación, derogación o exoneración de tributos se encuentran reservada para ser actuada mediante una ley (FJ 33). Resolución N°042-2004-AI/TC(12/08/05) “...el principio de reserva de ley significa que el ámbito de la creación, modificación, derogación o exoneración –entre otros– de tributos queda reservada para ser actuada únicamente mediante una ley. Este principio tiene como fundamento la fórmula histórica “no taxation without representation...”

36. PRINCIPIO DE IGUALDAD Igualdad ante la Ley vs. Igualdad Tributaria. Se encuentra referido a la forma igualitaria en que deben ser tratados los particulares, a los fines de la tributación. (H. Villegas). Significa que los tributos se apliquen abarcando íntegramente las categorías de las personas o bienes previstos en la ley y no a una parte de ellos. (G. Fonrouge). El tributo no debe ser desproporcionado respecto de la real capacidad contributiva y sus manifestaciones.

37. PRINCIPIO DE IGUALDAD Debe ser entendido en tres aspectos: • Primero, tiene que ver con la imposibilidad de otorgar privilegios personales en materia tributaria. • Segundo, la norma tributaria debe aplicarse a todos los que realizan el hecho generador de la obligación, tal como esté configurado el presupuesto en la norma creadora del tributo. • Tercero, supone que la norma tributaria debe estructurarse de forma tal que se grave según las distintas capacidades contributivas, lo que admite la posibilidad de aplicar el gravamen a los contribuyentes según distintas categorías.

38. PRINCIPIO DE IGUALDAD ResoluciónNº 04014-2005-AA/TC(12/08/2005) “el principio de igualdadtributaria, sea en el plano horizontal o vertical, va de la mano con la capacidad contributiva, determinando, por un lado, que a igual manifestación de riqueza se generalice la obligación de pago; y, por el otro, que dicha obligación sea proporcional a la capacidad contributiva del obligado”. - Principio de Igualdad del Artículo 74° de la Constitución - Principio de Igualdad del Artículo 2° inc. 2) de la Constitución.

39. PRINCIPIO DE NO CONFISCATORIEDAD Desde el punto de vista cuantitativo, un impuesto es confiscatorio cuando para pagarlo, el contribuyente tiene que desprenderse de una parte sustancial de su capital. Desde el punto de vista cualitativo, lo es cuando el tributo ha sido creado en violación de otros principios de la tributación, constituyendo un acto de despojo.

40. PRINCIPIO DE NO CONFISCATORIEDAD Este principio obliga al Estado a garantizar el respeto a la propiedad privada, evitando que los impuestos disminuyan la posición patrimonial de los contribuyentes. Cuando el tributo es significativo e implique privar a una persona de una parte considerable de sus bienes o rentas, estaremos frente a un tributo confiscatorio.

41. PRINCIPIO DE NO CONFISCATORIEDAD La confiscatoriedad es por esencia contraria al derecho de propiedad. Tener en cuenta la Capacidad Contributiva (aptitud económica para soportar el tributo) de los sujetos que resulten obligados.

42. PRINCIPIO DE NO CONFISCATORIEDAD Y CAPACIDAD CONTRIBUTIVA Resolución : N° 004-2004-AI/TC y Acumulados (27/09/04) “Este principio es un concepto jurídico indeterminado; por ello, su contenido constitucionalmente protegido sólo puede ser determinado casuísticamente, considerando la clase de tributo y las circunstancias concretas de los contribuyentes...” Resolución N°2302-2003-AA/TC (30/06/05) “La capacidad contributiva de una persona es una sola y todos los tributos que recaen en el mismo contribuyente afectan un mismo patrimonio. De este modo la confiscatoriedad no se configura por si misma si un mismo ingreso económico sirve de base imponible...” Resolución N° 0041-2004-AI/TC (10/03/05) “...la confiscatoriedad puede evaluarse no sólo desde el punto de vista cuantitativo, sino también cualitativo, cuando se produzca una sustracción ilegitima de la propiedad por vulneración de otros principios tributarios...”

43. Resolución N° 0053-2004-AI/TC (12/08/05) “El principio de capacidad contributiva es un principio constitucional exigible, no es indispensable que se encuentre expresamente consagrado en el artículo 74º de la Constitución, pues su fundamento y rango constitucional es implícito...” ResoluciónNº 0053-2004-AI/TC (12/08/2005) El principio de capacidad contributiva es un principio constitucional exigible, no es indispensable que se encuentre expresamente consagrado en el artículo 74º de la Constitución, pues su fundamento y rango constitucional es implícito en la medida que constituye la base para la determinación de la cantidad individual con que cada sujeto puede/debe en mayor o menor medida, contribuir a financiar el gasto público; además de ello, su exigencia no sólo sirve de contrapeso o piso para evaluar una eventual confiscatoriedad, sino que también se encuentra unimismado con el propio principio de igualdad, en su vertiente vertical (FJ VIII. B. 1).

44. ResoluciónNº 04014-2005-AA/TC (02/10/2006) El hecho de que el legislador haya considerado de manera extraordinaria y temporal, la capacidad de pago de remuneraciones como un síntoma o presunción de riqueza gravable, no vulnera en abstracto los principios de capacidad contributiva, igualdad y el de no confiscatoriedad. Si bien un impuesto en términos generales no es inconstitucional, este hecho no desvirtúa la posibilidad de los efectos confiscatorios en algún caso específico, o incluso que siendo este hecho gravado una expresión de capacidad económica, el recurrente carezca de capacidad contributiva. Pero este hecho debe ser demostrado por el demandante.(FJ 9 y 10). Resolución N° 4227-2005-AA/TC(10/02/06) “...este Tribunal ha establecido que para acreditar la confiscatoriedad en cada caso, es necesario probar la afectación real al patrimonio empresarial de la persona jurídica, como en el caso de autos. Y es que no podría ser de otra manera cuando se alega afectación exorbitante a la propiedad privada...”

45. ResoluciónNº 0053-2004-AI/TC (12/08/2005) Aún cuando en el caso de las tasas (arbitrios) su cobro no se derive directamente del principio de capacidad contributiva, dependiendo de las circunstancias sociales y económicas de cada municipio, excepcionalmente puede invocarse este principio con fundamento en el "principio de solidaridad", siempre que se demuestre que se logra un mejor acercamiento el principio de equidad en la distribución (FJ VII. B.3). ResoluciónN.º 04734-2006-AA/TC (31/10/2006) El Tribunal Considera que respecto al impuesto a la renta el legislador está en la obligación de establecer el hecho imponible respetando y garantizando la intangibilidad del capital, lo que no ocurre si el impuesto absorbe una parte sustancial de la renta o si afecta la fuente productora de esta (FJ 4).

46. PRINCIPIO DE RESPETO LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA PERSONA

47. Principios No Explícitos en la Constitución (i) Solidaridad y Deber de Contribuir; (ii) Seguridad Jurídica y Capacidad Contributiva. Nota: Ver: Revista Peruana de Derecho Tributario, Universidad de San Martín de Porres Tax Law Review. Números 1, 2 y 3.

48. PRINCIPIO DE SOLIDARIDAD ResoluciónNº 06089-2006-PA/TC (11/06/2007) La solidaridad permite admitir una mayor flexibilidad y adaptación de la figura impositiva a las necesidades sociales, en el entendido de que nuestro Estado Constitucional no actúa ajeno a la sociedad, sino que la incorpora, la envuelve y la concientiza en el cumplimiento de deberes ( FJ 18-22). “En este tipo de Estado el ciudadano ya no tiene exclusivamente el deber de pagar tributos, (…), sino que asume deberes de colaboración con la Administración, los cuales se convertirán en verdaderas obligaciones jurídicas. En otras palabras, la transformación de los fines del Estado determinará que se pase de un deber de contribuir, basado fundamentalmente en la capacidad contributiva, a un deber de contribuir basado en el principio de solidaridad. (F.J. 21) “…el Estado Social y Democrático de Derecho también es un Estado que lucha contra las desigualdades sociales, de ahí que, cuando con base en la solidaridad social se incluya a “terceros colaboradores de la Administración Tributaria”, justamente para menguar la desigualdad en el sostenimiento de los gastos públicos a causa de la evasión tributaria, este Tribunal entienda que la medida adoptada resulta idónea para dichos fines. (F.J. 22)

49. EL DEBER DE CONTRIBUIR Resolución N° 3997-2006-AA/TC(16/05/2007) “Si bien es cierto que la imposición de pago implica una intromisión del Estado en la propiedad de los contribuyentes, ello no necesariamente conlleva una vulneración de los derechos fundamentales en general, y del derecho de propiedad en particular. Ello se sostiene en que los derechos fundamentales no ostentan un carácter absoluto. Abona a lo dicho el deber de contribuir a los gastos públicos como principio constitucional implícito en nuestro Estado Democrático de Derecho. “ “El artículo 58 de la Carta Magna establece la economía social de mercado como el régimen económico de nuestro país. Este régimen representa, como ya se ha expresado en la STC N. º 008-2003-AI/TC, los “valores constitucionales de la libertad y la justicia, y, por ende, es compatible con los fundamentos axiológicos y teleológicos que inspiran a un Estado social y democrático de derecho. En ésta imperan los principios de libertad y promoción de la igualdad material dentro de un orden democrático garantizado por el Estado”.

50. “Es evidente que se configura un compromiso de naturaleza constitucional que se fundamenta en valores básicos (libertad, igualdad, justicia y participación democrática en la formación del orden social y económico), los cuales deben entenderse no solo en un sentido formal, sino también material. Resulta de ello que el Estado y los poderes públicos instituidos por la Constitución “están comprometidos en la consecución de un orden social más igualitario y más justo, y eso afecta de manera muy especial a su actividad financiera (...)” “Surge así el tributo como presupuesto funcional del Estado Social, considerando las características del mismo: “(...) Por un lado, su capacidad productiva y su flexibilidad, que le permite adaptarse a las necesidades financieras de cada momento, y lo convierten en un instrumento crucial para afrontar las crecientes necesidades financieras del Estado Social. Por otro lado, por su aptitud para producir un efecto de redistribución de rentas, compatible con los derechos y libertades constitucionales, al permitir detraer mayores recursos económicos de las economías privadas más favorecidas, y menos (o incluso ninguno) de las menos favorecidas”